陳巧巧

（華中師范大學法學院 湖北武漢 430079）

民間文學藝術(shù)保護及利用的多維路徑研究

陳巧巧

（華中師范大學法學院 湖北武漢 430079）

民間文學藝術(shù)是集體智慧的結(jié)晶，特定群族或部落對民間文學藝術(shù)主動保護無疑是其保護的最直接途徑，但是僅僅依靠單一的力量對豐富多彩的民間文學藝術(shù)進行保護是遠遠不夠的，在保護中利用，在利用中傳承，從多路徑保護和利用民間文學藝術(shù)，才是兼顧民間文學藝術(shù)的“源”與“流”科學模式。

民間文學藝術(shù)；保護；利用；多維路徑

2014年9月2日國家版權(quán)局出臺了《民間文學藝術(shù)作品著作權(quán)保護條例（征求意見稿）》，該稿對民間文學藝術(shù)作品的主體、客體、內(nèi)容、保護期限、利益分享、責任承擔等方面的內(nèi)容作了具體規(guī)定，但是僅僅依靠一個僅由20多條內(nèi)容勾勒出來的粗線條保護文本，如果其實施，是否能夠達到保護民間文學藝術(shù)的效果，這是一個值得我們思考的問題。筆者認為保護民間文學藝術(shù)需要多維路徑，綜合考慮，單靠某一方面的努力是遠遠不夠的，只有多管齊下，方能彰顯實效。

一、基礎(chǔ)之維：數(shù)據(jù)庫的建立

民間文學藝術(shù)多散布于民間，靠人們口頭和行為相傳，缺乏必要的書面記載，“隨著現(xiàn)代化的推進、信息傳媒和外來文化的沖擊，加上民間文學藝術(shù)由于其自身傳播方式的脆弱，很多依靠口傳心授的民間文藝在不斷的消逝，許多傳統(tǒng)技藝瀕臨消亡，大量有歷史、文化價值的珍貴實物與資料遭到毀棄或流失”。［1］（P182）國家建立民間文學藝術(shù)數(shù)據(jù)庫，一方面可以為民間文學藝術(shù)提供系統(tǒng)、全面的記錄，以保存瀕臨滅絕的傳統(tǒng)文化。另一方面建立民間文學藝術(shù)數(shù)據(jù)庫可以作為許可使用的信息來源和尋求對民間文學藝術(shù)進行保護和利益分享的依據(jù)。由于民間文學藝術(shù)特殊性的存在，在建立數(shù)據(jù)庫時必須注意以下問題：首先，我國民間文學藝術(shù)分布較廣，多存在于山野或鄉(xiāng)村，由于地理位置偏僻，交通不便，信息不發(fā)達等原因的存在，許多地方的民間藝人可能并不知道也不了解國家的這項政策，這就要求國家在進行民間文學藝術(shù)統(tǒng)計之前必須做好宣傳和調(diào)研工作，保證民間文學藝術(shù)所有者能夠知悉國家對民間文學藝術(shù)的態(tài)度，打消他們的顧慮，從而使他們能夠自主自愿地協(xié)助國家完成此項工作。其次，由于民間文學藝術(shù)地域性特點的存在，各地政府對自己區(qū)域內(nèi)的傳統(tǒng)和民間文學藝術(shù)相對比較了解，統(tǒng)計起來也比較方便，如果讓民間藝人都自己進京入庫的話，顯然可操作性不強，同時還浪費了大量的人力、物力和財力。因此，民間文學藝術(shù)的入庫工作應按地區(qū)進行，這樣不僅有利于節(jié)約成本，還可以便民、利民，更有利于民間文學藝術(shù)的收集、整理和傳承。最后，國家將民間文學藝術(shù)入庫后，還要對其進行公示（有實質(zhì)性技術(shù)特征或者作為秘密保存的不列入公示范圍），并提示類似民間文藝的持有人及其他利害關(guān)系人從公布之日起的一定時期內(nèi)享有提出異議的權(quán)利，以防止不實申報或冒名頂替。

二、根本之維：自我保護及利用

民間文學藝術(shù)屬于精神生活領(lǐng)域，凝結(jié)著特定族群或部落的勞動與努力，他們才是民間文學藝術(shù)的真正擁有者，才是最了解民間文學藝術(shù)的人。他們的自發(fā)保護或者說自救，無疑是民間文學藝術(shù)保護的根本保障。民間文學藝術(shù)是特定群體集體智慧的結(jié)晶，不僅蘊含著豐富的文化價值，還具有財產(chǎn)屬性。挖掘其財產(chǎn)利益，使民間文學藝術(shù)的潛在文化優(yōu)勢轉(zhuǎn)換成現(xiàn)實的經(jīng)濟利益，使來源地群眾能夠真正從民間文學藝術(shù)的保護中獲利，以提高他們保護和傳承民間文學藝術(shù)的積極性和自信心，如挖掘、提高本地健康、有濃郁特色的民俗活動項目進行商業(yè)演出來增加資金和知名度。民間文學藝術(shù)的自我保護需要有本社區(qū)民眾組成的類似于“管理委員會”之類的民間組織，如“我國著作權(quán)領(lǐng)域內(nèi)存在的‘著作權(quán)集體管理組織’”［2］，他們可以收集、整理民間文學藝術(shù)，對民間文學藝術(shù)進行商業(yè)性開發(fā)、利用，進行信息交流，以及在維權(quán)等方面發(fā)揮作用。這些協(xié)會或行會還可以鼓勵社區(qū)、群眾和個人積極參與搜集、整理民間文學藝術(shù)作品，來發(fā)展民間工藝產(chǎn)品市場、民俗文化旅游，發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)等增加收入，如“我國麗江地區(qū)大力推廣以納西古樂、東巴樂舞、白沙壁畫等古老而絢麗的民間文學藝術(shù)為標志的文化旅游業(yè)，對當?shù)氐慕?jīng)濟發(fā)展貢獻巨大?！保?］（P105）此外，還可以邀請商業(yè)團體進行支持等以謀求自身發(fā)展。

三、保障之維：國家的支持

國家和地方政府應當是保護民間文學藝術(shù)的第一責任人，應當在經(jīng)濟和政策上給予其支持。財政支持在民間文學藝術(shù)的保護中發(fā)揮著重要作用，它不僅可以用來宣傳民間文學藝術(shù)，提高知名度，還可以在傳承人的培養(yǎng)等方面發(fā)揮作用。首先，民間文學藝術(shù)多存在于民間經(jīng)濟比較落后的地區(qū)，而這些地區(qū)對民間文學藝術(shù)的保護不是很充分，常常是心有余而力不足。財政的支持，一方面可以幫助他們提高民間文學藝術(shù)的知名度，將潛在的文化資源優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的經(jīng)濟利益，使特定地主體能夠真正地從民間文學藝術(shù)中獲利，提高他們的歸屬感和自豪感，增強他們保護和傳承民間文學藝術(shù)的積極性。另一方面“伴隨著工業(yè)化、現(xiàn)代化和全球化的進程，隨著社會生活和人們觀念的變化，原生框架下傳統(tǒng)的民間文學藝術(shù)正在迅速的被現(xiàn)代文明和外來文化所吞噬。由于民間文化是一種自發(fā)的文化創(chuàng)造，多處于自生自滅的狀態(tài)。有些民間文化在沒有傳承人的時候就如斷了線的風箏，即刻消失，人去曲終?！保?］（P30）而在經(jīng)濟浪潮和現(xiàn)代文明的沖擊下，新一代的青年人多追求奢侈、安逸的生活，向往現(xiàn)代化的生活方式，對于他們來說，民間文學藝術(shù)“土氣”，缺乏時尚性，與現(xiàn)代社會節(jié)節(jié)不入，所以難以接受，也沒有興趣。此種狀況如果繼續(xù)下去，后果可想而知，會導致民間文學藝術(shù)后繼乏人，優(yōu)秀的民族傳統(tǒng)文化逐漸消失，甚至“人絕藝亡”。在這種情況下國家的作用將會凸顯。國家可以投入資金用于傳承人的培養(yǎng)，建立激勵機制，支持“民間文化杰出傳承人調(diào)查、認定和命名工作，對年輕一代加強民間文化保護和傳承的教育，鼓勵帶徒授藝，使民間絕技后繼有人，世世代代傳承下去?！保?］（P128）此外，國家應當設立傳承人登記制度，明確其法律地位，并給予物質(zhì)補助，以表彰和鼓勵其在傳承和發(fā)展民間文學藝術(shù)過程中所起的作用。同時，政府還可以“給予長期生活在民間熟練掌握一種或多種民間文學藝術(shù)表現(xiàn)形式且有很高造詣的民間藝人以‘民間藝術(shù)家’的榮譽?！保?］（P182-183）或者對民間藝人進行命名（如借鑒日本對傳承人給予“人間國寶”的榮譽稱號），以此來鼓勵藝人，推動民間文學藝術(shù)的發(fā)展。通過公益廣告、新聞聯(lián)播，收視率高的電視、報紙和雜志等傳播媒介對民間文學藝術(shù)進行宣傳，使人們獲知其來源。這樣既可以確定民間文學藝術(shù)的主體，在發(fā)生侵權(quán)的情況下，也可以給予很好的救濟。

四、限制之維：合理使用與法定許可

（一）合理使用。即以一定的方式使用作品可以不經(jīng)著作權(quán)人同意，也不向其支付報酬，只需在使用時注明作品來源。我國《著作權(quán)法》列舉了12種合理使用的情況，《民間文學藝術(shù)作品著作權(quán)保護條例（征求意見稿）》也規(guī)定了六種合理使用之情形。合理使用雖然沒有向特定的權(quán)利人支付報酬，但是這一制度的存在主要是出于公益的考慮，如為個人學習、研究，為教育或者科研等目的而使用。合理使用雖然沒有給族群帶來經(jīng)濟利益，但是它在促進民間文學藝術(shù)的傳播，提高其影響力等方面發(fā)揮了作用，這樣同樣會使主體獲益。

（二）法定許可。即以特定方式使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，但應當支付報酬?！坝捎诜ǘㄔS可使用具有商業(yè)性目的，而民間文學藝術(shù)作品有著獨屬于其自身的文化特質(zhì)，傳播者若在對其理解不準確的基礎(chǔ)上使用，勢必會對其文化內(nèi)涵造成破壞，因此在對民間文學藝術(shù)作品的適用上應當從嚴把握。如果對某些民間文學藝術(shù)作品進行利用會造成某些民族或地區(qū)精神上的損害的話，可以由這些群體提出不得使用的聲明，從而杜絕商業(yè)利用。”［6］法定許可雖然具有一定的強制性，但是其在促進民間文學藝術(shù)的發(fā)展和增加其經(jīng)濟收入等方面發(fā)揮了重要作用。

在這里必須強調(diào)的一點就是，特定族群或部落的內(nèi)部成員對民間文學藝術(shù)進行非盈利性使用既不需要支付報酬，也不需要征得特定主體的同意。因為“民間文學藝術(shù)既然是民間生活的一部分，由相關(guān)群體及其成員在其生活的社區(qū)加以使用就成了自然的事情?！保?］（P63）這種“原生鏡使用”雖然不是為了公益目的的需要，但是對民間文學藝術(shù)的發(fā)展具有積極的促進作用，它可以鼓勵傳承和文化創(chuàng)新。

五、借鑒之維：公有領(lǐng)域付費

由于民間文學藝術(shù)存在年代久遠，其中許多已經(jīng)進入公有領(lǐng)域。以此為由，許多發(fā)達國家主張民間文學藝術(shù)已經(jīng)進入公有領(lǐng)域，任何人可以無償利用。借此，他們對我國的民間文學藝術(shù)進行掠奪式利用。面對民間文學藝術(shù)被無償，甚至是濫用的現(xiàn)狀，我們所要做的就是通過合理的制度設計使民間文學藝術(shù)的創(chuàng)造者、保有著和傳播者的利益達到符合正義價值所需要的平衡狀態(tài)。而公有領(lǐng)域付費無疑是達到這一效果的最佳選擇?！肮蓄I(lǐng)域付費”的概念最早由卡邁爾·里普提出：對于進入公有領(lǐng)域的作品可以不受限制地加以使用，而只需以使用該作品或其改編所產(chǎn)生的收益中按某一百分比付費。”［7］筆者認為，這一制度同樣適用于民間文學藝術(shù)領(lǐng)域?！懊耖g文學藝術(shù)也是一種財產(chǎn)，它除了能滿足消費者的精神享受外，還能夠帶來巨大的經(jīng)濟利益。隨著現(xiàn)代技術(shù)的飛速發(fā)展，民間文學藝術(shù)蘊含的經(jīng)濟價值和商業(yè)價值越來越被市場所認可，使得越來越多的商業(yè)組織和個人出于盈利的目的對其進行搜索和商業(yè)開發(fā)。但長期以來受‘公共領(lǐng)域知識人人可以自由使用’理論的影響，民間文學藝術(shù)的消費者均無需支付費用，這更加劇了無序的使用。”［8］（P153）民間文學藝術(shù)雖然已經(jīng)進入了公有領(lǐng)域，但是“民間文學藝術(shù)伴隨著歷史的演進世代傳承，它融匯著傳承人的演繹和折射著社會生產(chǎn)形態(tài)的烙印流傳更新并不斷豐富發(fā)展”［9］，按照約翰·洛克的財產(chǎn)權(quán)勞動理論，他們的付出應當受到尊重和肯定，應當獲得物質(zhì)上的鼓勵。使用者利用民間文學藝術(shù)獲得巨額經(jīng)濟利益的同時，如果不給特定的族群或部落以回報，這顯然有違公平正義的理念。因此，引入公有領(lǐng)域付費制度有利于平衡各方利益，以達到公平，實現(xiàn)正義，同時也有利于促進民間文學藝術(shù)的發(fā)展、繁榮。瑞士音樂作品著作權(quán)協(xié)會前總干事烏里奇·烏哈根這樣評價公有領(lǐng)域付費，認為“在世界范圍內(nèi)對民間文學藝術(shù)保護最合適的解決辦法莫過于對公有領(lǐng)域作品的有償使用?！保?0］

綜上，民間文學藝術(shù)是一個國家極其重要的精神文化財富，是文化創(chuàng)新的源泉和動力，并對民間文學藝術(shù)進行保護可以收到良好的經(jīng)濟和社會效果。然而，民間文學藝術(shù)的保護是一項全面而系統(tǒng)的工程，需要各方面的努力。要發(fā)揮特定族群或部落的積極性，并輔之以國家或者政府的支持，這樣民間文學藝術(shù)才能更好地得以傳承和發(fā)展。

［1］孫彩虹.論民間文學藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護策略研究［M］.北京：中國政法大學出版社，2011.

［2］曲金東.關(guān)于我國民間文學藝術(shù)作品保護的幾點思考［J］.中國版權(quán)，2014（5）.

［3］吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)年刊［M］.北京：北京大學出版社，2008.

［4］楊勇勝.民間文學藝術(shù)的法律保護［M］.長春：吉林大學出版社，2009.

［5］鄭成思.知識產(chǎn)權(quán)文叢（第8卷）［M］.北京：中國方正出版社，2002.

［6］袁杏桃、周萍.論民間文學藝術(shù)作品的法律保護［J］.經(jīng)濟論壇，2008（6）.

［7］［澳］卡邁爾·里普.國家的法律對民間文學表達形式的保護［J］.周林、馮曉東譯.著作權(quán)，2005（4）.

［8］孫彩虹.論民間文學藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護策略研究［M］.北京：中國政法大學出版社，2011.

［9］劉華、胡武燕.民間文學藝術(shù)及其特別保護體系研究［J］.華中師范大學學報（人文社會科學版），2004（3）.

［10］［瑞士］烏里奇·烏哈根.民間文學藝術(shù)法律保護研討會綜述［J］.著作權(quán)，1993（4）.

［責任編輯 王占峰］

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2095-0438（2015）09-0035-03

2015-05-22

陳巧巧（1990-），女，安徽蚌埠人，華中師范大學法學碩士，研究方向：民商法學。