范淦彬

摘 要：搶注他人商標侵犯了他人合法權益，擾亂了正常市場秩序，應當被禁止。本文對搶注他人商標的相關法律問題進行了探討，認為搶注他人商標行為需滿足四個構成要件，并對搶注他人商標的法律后果進行了實證分析。

關鍵詞：搶注他人商標；構成要件；法律后果

《商標法》（2013年）第三十二條規(guī)定：“申請商標注冊…不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”該規(guī)定是現(xiàn)行商標法中關于禁止惡意搶注行為的眾多規(guī)定之一。

搶注他人商標，是將他人已經(jīng)使用，并在消費者中已產(chǎn)生一定影響但未申請注冊的商標搶先以自己的名義申請注冊。這種行為違反了誠實信用原則，是一種惡意行為，擾亂了社會經(jīng)濟秩序，對這種行為應當制止。[1]

一、關背景

眾所周知，我國實行商標注冊主義，通常以先申請原則確定商標專用權的歸屬。然而，實踐中存在一些已經(jīng)在商業(yè)活動中實際使用并有一定影響的未注冊商標，這些商標對于提高企業(yè)形象，維護市場秩序也具有確定的意義。近年來，利用他人未及時注冊商標的漏洞而惡意搶注商標的現(xiàn)象開始產(chǎn)生并逐漸泛濫。

惡意搶注商標的泛濫不僅占用大量的商標審查和司法資源，嚴重破壞商標注冊和使用秩序，更為重要的是破壞正常的市場競爭秩序，嚴重損害正當經(jīng)營者的經(jīng)濟利益，阻礙我國從制造經(jīng)濟向品牌經(jīng)濟的轉型，同時危及我國知識產(chǎn)權保護的國際形象。[2]

鑒于上述背景，2001年修訂《商標法》時加入了本條規(guī)定，作為平衡商標注冊主義弊端的一項制度。

二、搶注他人商標的構成要件分析

筆者認為，某項行為要構成商標法所規(guī)定的“以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標”，需滿足四個要件：1、手段不正當；2、注冊的商標已被他人使用；3、在先商標具有一定影響；4、在相同或類似商品上注冊。茲詳析如下：

（一）手段不正當。關于“不正當手段”的判斷標準，《商標法》并未作出明確規(guī)定，給法律實踐帶來一定的困惑。因此，最高人民法院在2010年頒布的《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件》[法發(fā)（2010）12號]第十八條中規(guī)定，如果申請人明知或者應知他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標而予搶注，即可認定其采用了不正當手段。根據(jù)此規(guī)定，我們可以明確不正當手段包括明知或應知兩種心理狀態(tài)，即主觀上具有民法意義上的惡意。

主觀的心理狀態(tài)需要通過客觀的事實予以證明和認定。實踐中，通常是通過明確告知、業(yè)務往來、接觸等方面的證據(jù)認定明知。應知是指根據(jù)相關事實推定訴爭商標注冊人知道。推定是在滿足較大概率基礎上的認定。應知與行為人的注意義務和注意程度有關聯(lián)。應知、能知而不知的，屬于有過失。其中欠缺一般人的注意，即稍加注意就不致有過失的，屬于重大過失。

如在“NUXE”商標異議案中，法院認為，雖然當事人在申請注冊商標時的主觀心態(tài)不為人所知，但是客觀存在的事實及當事人的行為能夠對商標注冊人主觀心態(tài)予以推定，因此，在先商標的知名度、獨創(chuàng)性、商標注冊人所從事的行業(yè)、商標注冊人所處的地理位置以及商標注冊人注冊商標后的不正當行為等均可以作為判斷商標注冊人是否具有惡意的判斷因素。

（二）注冊的商標已被他人使用。他人已經(jīng)使用，在知識產(chǎn)權領域的法律實踐中常常被稱為“在先使用”。判斷某商標是否屬于在先使用，往往需要從下述三個方面考慮：（1）需要在商標申請注冊日之前已經(jīng)使用。法律實踐中，在先使用人往往應當就該事實承擔舉證責任。（2）需要在我國境內(nèi)使用。商標權的保護具有獨立性和地域性，這是國際上普遍承認和采用的原則。我國的司法政策和判例明確承認商標權的地域性。《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》[法發(fā)（2010）12號]第十八條中規(guī)定“在中國境內(nèi)實際使用…”因此，法律實踐中一般認為商標法規(guī)定的“他人在先使用并具有一定影響的商標”，只能是在中國境內(nèi)在先使用并具有一定影響的商標。在中國境外在先使用并具有一定影響，倘若尚未在中國使用，在中國境內(nèi)即不具有商標權益，就不宜按照2013年商標法第三十二條規(guī)定給予保護。例如，在株式會社良品計畫與商標評審委員會等商標異議復審行政糾紛案中，株式會社良品計畫主張其在中國境內(nèi)在先使用“無印良品”商標，主要證據(jù)是中國境內(nèi)的“定牌加工”及有關雜志對于其無印良品在日本、香港等地的報道。上述報道均未涉及“無印良品”商標在中國大陸地區(qū)的使用。一、二審判決及最高人民法院再審判決均認定，此類介紹雖然可以使部分公眾知道國外（境外）有“無印良品”品牌，但并不構成在中國境內(nèi)的商標使用。（3）在先使用的商標與注冊的商標相同或者近似。即對于在先使用商標的保護范圍，僅限于相同或者近似商標。對于相同或者相近似的判斷標準、原則，法律實踐中一般參考《商標法》第二十八條及其他條款的規(guī)定。

（三）具有一定影響。何為“具有一定影響”，現(xiàn)行商標法并未對此作出明確界定。《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》[法發(fā)（2010）12號]第十八條作了補充解釋：“在中國境內(nèi)實際使用并為一定范圍內(nèi)的相關公眾所知曉的商標，即應認定屬于已經(jīng)使用并有一定影響的商標”。只有為相關公眾所知曉，在先未注冊商標才具有識別商品的實際作用，從而才會產(chǎn)生可被保護的商標權益。從概念上看，“有一定影響”在范圍上強調(diào)“一定”，并未要求“廣泛”；在屬性上要求的是“影響”，而非“美譽”。因此，實踐中只要有證據(jù)證明在先商標有一定的持續(xù)使用時間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳等，可以認定其有一定影響。

（四）在相同或者類似商品上注冊?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》中規(guī)定在先使用并有一定影響的未注冊商標只能禁止他人在相同或者類似商品上搶先注冊，而不能擴大到不類似商品上。

三、搶注他人商標的法律后果

（一）不予注冊?！渡虡朔ā罚?013年）第三十三條規(guī)定，對初步審定公告的商標，在先權利人、利害關系人認為違反商標法第三十二條規(guī)定的，可以向商標局提出異議。商標局在調(diào)查核實后，對搶注他人的商標不予注冊。

（二）被宣告無效?！渡虡朔ā罚?013年）第四十五條規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標，違反商標法第三十二條規(guī)定的，自商標注冊起5年內(nèi)，在先權利人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該商標無效。

綜上所述，搶注他人商標不僅侵犯了他人合法權益，更擾亂了正常的市場秩序，應當被禁止?，F(xiàn)行商標法中關于該行為的構成要件并未作出明確規(guī)定，筆者認為，判定一項行為是否屬于“以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標”需從四個方面進行判斷。

參考文獻：

[1] 全國人民代表大會常務委員會法制工作委員會編.中華人民共和國商標法釋義[M].北京：法律出版社，2013年版：83。

[2] 北京市第一中級人民法院民五庭課題組.惡意搶注商標現(xiàn)象的特點、成因及危害[J]，中華商標，2013（01）。

[3] 周云川.商標授權確權訴訟規(guī)則與判例[M].北京：法律出版社，2014年版：407-408。