封海堅(jiān)

摘 要：資本市場的日益發(fā)達(dá)，使得“敵意收購”事件已經(jīng)屢見不鮮。本文基于近期資本市場廣為人知的沃爾核材收購長園集團(tuán)事件，對敵意收購事件進(jìn)行分析，并對防范“敵意收購”進(jìn)行了思考。

關(guān)鍵詞：敵意收購；資本市場；股權(quán)

一、 案例概述

長園集團(tuán)2002年在A股市場上市，公司控股股東為長和投資有限公司，長和投資所持股份占總股本的62.67%。2005年限售股解禁開始，長和投資陸續(xù)出售所持有的股份。權(quán)力真空，引得沃爾核材對其虎視眈眈，2014年1月24日，沃爾核材方面周和平及其一致行動人開始了增持動作，時機(jī)把握精準(zhǔn)。緊接著沃爾核材通過個人借款、配股、信托計(jì)劃等方式進(jìn)行融資，先后對長園集團(tuán)進(jìn)行了三次舉牌，至2014年10月24日沃爾核材方面周和平及其一致行動人共持有長園集團(tuán)1.44億股，占其總股本的16.716%，成為長園集團(tuán)第一大股東。長園集團(tuán)被敵意收購的過程，其高管迅速做出回應(yīng)。通過入股投資企業(yè)吸收公司股份極大的發(fā)揮了投資杠桿效應(yīng)；最大限度的利用公司制度并購其他企業(yè)，通過此法提升股價（已經(jīng)批準(zhǔn)，正在執(zhí)行）；申請非公開發(fā)行股份稀釋收購者持股比例（正在申請執(zhí)行）。沃爾核材和長園集團(tuán)管理層之間，對長園集團(tuán)的控制權(quán)爭奪已經(jīng)進(jìn)入白熱化階段，一場上市公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)的大戲似乎即將進(jìn)入高潮。

二、案例分析

此次“敵意收購”雖然尚未結(jié)束，但是長園集團(tuán)管理層與沃爾核材之間的較量，被人認(rèn)為是可以寫進(jìn)教科書的經(jīng)典案例。筆者認(rèn)為該案收購方是早有預(yù)謀的，可謂是出手精準(zhǔn)，面面俱到。就當(dāng)前而言，收購方尚未取得目標(biāo)公司的控制權(quán)，但收購方成為“贏家”的局面已經(jīng)凸顯。

首先，在收購方執(zhí)行方面：沃爾核材在收購在收購執(zhí)行前做了大量的資金準(zhǔn)備工作。如：沃爾核材董事會通過向周和平個人借款議案和向全體股東配股議案；周和平個人股權(quán)質(zhì)押等。在正式收購執(zhí)行后，成立了專門的收購團(tuán)隊(duì)，每一步行動都請律師核準(zhǔn)其合法合規(guī)性，在法律允許的范圍內(nèi)操作。

其次，從“敵意收購”的對手雙方看：案例中沃爾核材作為收購方公開指出收購以“有利于實(shí)現(xiàn)協(xié)同效應(yīng)”為目的而進(jìn)行，旨在通過收購提升其核心競爭力。而被收購方長園集團(tuán)總裁魯爾兵公開表示“要抵制”，理由是“害怕對方攪和決策，同時擔(dān)心商業(yè)機(jī)密受到影響”。筆者認(rèn)為，收購方的主要目的在于將對手變?yōu)槊擞焉踔痢罢紴榧河小?，鞏固或提升其在行業(yè)中的地位及市場份額；被收購方最為擔(dān)心的是所有權(quán)的變動會導(dǎo)致控制權(quán)的變動。

三、對“敵意收購”的法律思考

股權(quán)高度分散的公司往往因沒有控股股東和實(shí)際控制人，同行業(yè)競爭者等看中，進(jìn)而遭到敵意收購。內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)越完善，敵意收購成功的概率就越小。從公司管理層的層面，應(yīng)當(dāng)完善和強(qiáng)化內(nèi)控機(jī)制，進(jìn)一步規(guī)范經(jīng)營者對股東的義務(wù)承擔(dān)。法律如何保護(hù)股權(quán)高度分散的上市公司。管理層對公司進(jìn)行有效治理，提高法律保護(hù)手段化解敵意收購危機(jī)尤為重要。從法律機(jī)制的層面，應(yīng)當(dāng)加大對損害小股東利益的行為的行政處罰和刑事裁定力度和范圍以保護(hù)其利益。

目前，依法治國形式下如何通過法律手段規(guī)范敵意收購使其健康發(fā)展，已經(jīng)刻不容緩。我國與敵意收購相關(guān)的法律法規(guī)主要有《股票發(fā)行與交易暫行條例》、《公司法》、《證券法》、《上市公司收購管理辦法》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》。從上述法律法規(guī)看，我國在敵意收購制度上存在不少缺陷。例如：對一致行動人的規(guī)定模糊；反收購措施規(guī)定較少等。四中全會的主題是依法治國，依法治國形式下應(yīng)當(dāng)以下幾個方面規(guī)范敵意收購。一是明確收購與反收購決定權(quán)歸屬問題。決定權(quán)的歸屬問題一直被忽視?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》第33條規(guī)定在收購人做出提示性公告后，被收購公司董事會除可以繼續(xù)執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同或股東大會已經(jīng)做出的決議外，不得提議發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司證券、回購公司股份等事項(xiàng)。實(shí)際上反收購權(quán)往往由管理層決定。而收購決定權(quán)雖然是由股東大會按少數(shù)服從多樹的方式的決定，但也不乏存有異議的股東。二是提高強(qiáng)制要約收購觸發(fā)點(diǎn)比例下限。提高強(qiáng)制要約收購觸發(fā)點(diǎn)比例下限有助于收購企業(yè)雙方、投資者、市場等各方利益受到保護(hù)，使其健康發(fā)展。三是完善一致行動人信息披露措施。一致行動人問題雖然受到了廣泛關(guān)注，但就如何解散、認(rèn)定范圍等沒有相關(guān)規(guī)定。四是細(xì)化反收購措施規(guī)則。完善各種反收購措施，通過公司法細(xì)化公司相互持股、董事會制度、累積投票制度等問題。

四、結(jié)論

無論營收規(guī)模、凈利潤還是市值，長園集團(tuán)都遠(yuǎn)大于沃爾核材，行業(yè)老大長園集團(tuán)股權(quán)分散遭到行業(yè)老二沃爾核材的公開阻擊，這就是資本市場的神奇之處。筆者認(rèn)為：敵意收購的最終目的在于取得控制權(quán)，控制權(quán)爭奪戰(zhàn)的實(shí)質(zhì)是股權(quán)爭奪，股權(quán)爭奪戰(zhàn)的關(guān)鍵在于收購方與被收購方之間資本力量的較量。現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險形形色色，對企業(yè)進(jìn)行收購不僅自身要有良好的經(jīng)營業(yè)績，更要有充足的資金保障。所有權(quán)的取得往往意味著控制權(quán)的變化，此前的控制者為了維護(hù)自己的地位和權(quán)力會不顧一切進(jìn)行抵制，雙方的戰(zhàn)爭會導(dǎo)致一定社會資源的浪費(fèi)，這樣也不利于公司未來的發(fā)展。因此，敵意收購應(yīng)當(dāng)從市場角度出發(fā)，市場監(jiān)管者應(yīng)考慮其收購是否有壟斷嫌疑，并且在建立良好的法律機(jī)制前提下，保障各方利益的最大化，最終實(shí)現(xiàn)雙方共贏的局面，共同推動市場的健康發(fā)展。（作者單位：西藏民族學(xué)院）

本文獲西藏民族學(xué)院高水平研究生人才培養(yǎng)計(jì)劃支持。

參考文獻(xiàn)：

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