范媛媛

摘要：近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)的超速發(fā)展與互聯(lián)網(wǎng)+概念的提出，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)深刻影響到商務(wù)貿(mào)易與民事交往等社會生活的諸多方面。為適應(yīng)這一信息社會的產(chǎn)物，法律也必須不斷豐富自己的理論內(nèi)容與制度設(shè)計。而以地域主權(quán)為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)管轄規(guī)則在對這一新生社會關(guān)系的磨合過程中，不可避免的產(chǎn)生了一系列不相適應(yīng)的矛盾。網(wǎng)絡(luò)法律關(guān)系的規(guī)制收到了前所未有的挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡(luò)的跨區(qū)域性性，交互實(shí)時性，虛擬性等特點(diǎn)促使我們必須重新厘定管轄的價值所在，梳理地域管轄的理論與制度依據(jù)。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)技術(shù)；管轄權(quán)；地域主權(quán)

一、引言

互聯(lián)網(wǎng)是近些年最熱的詞匯，網(wǎng)絡(luò)空間使得地球呈現(xiàn)“扁平化”的趨勢，人們可以任意探索世界的任何地方和角落。根據(jù)《2014中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展綜述》的研究顯示，本年度呈現(xiàn)“新業(yè)態(tài)、深融合”態(tài)勢，產(chǎn)業(yè)格局加速變革，產(chǎn)業(yè)鏈更加細(xì)分，業(yè)務(wù)應(yīng)用日益豐富，商業(yè)模式不斷創(chuàng)新。通過互聯(lián)網(wǎng)，全球形成了一個大同空間，即“賽柏空間①”（Cyberspace）。正是基于網(wǎng)絡(luò)這種獨(dú)特的個性，給國際私法中網(wǎng)絡(luò)涉外民事案件的管轄權(quán)的規(guī)定帶來了沖突和挑戰(zhàn)。

《布萊克法律詞典》將管轄權(quán)定義為“法院確定爭議事項(xiàng)并以適當(dāng)組成的法院對于標(biāo)的物和當(dāng)事人有控制權(quán)為先決條件的權(quán)力?！备鶕?jù)管轄權(quán)的階段為分類標(biāo)準(zhǔn)可分為立法管轄權(quán)和司法管轄權(quán)，本文討論的管轄權(quán)主要是司法管轄權(quán)。

二、互聯(lián)網(wǎng)的特點(diǎn)

互聯(lián)網(wǎng)是由郵政系統(tǒng)，媒體信息等子系統(tǒng)組成的虛擬空間，他具有與實(shí)體空間截然不同的特點(diǎn)：（1）全球性。在這個時代網(wǎng)絡(luò)打破國界的概念，讓跨區(qū)域的交流成為可能。全球網(wǎng)絡(luò)治理成為我們每個地球村村民的共同任務(wù)，全球網(wǎng)絡(luò)空間治理體系中，任何規(guī)則制定、秩序建立也都必須由所有治理參與方共同協(xié)商和建設(shè)。（2）客觀性。雖然我們是以虛擬身份出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)空間的，但我們的精神思想，權(quán)利義務(wù)都是客觀存在的。（3）交互性。就像人們常用的微信、人人網(wǎng)、豆瓣網(wǎng)、微博等，這些網(wǎng)站能讓人們心靈貼的更近，快速分享自己的喜怒哀樂，分享新聞信息和視頻圖片，但正是由于這一便利特征使得網(wǎng)絡(luò)不當(dāng)行為會造成一方積極利益的減少和消極利益的增加。（4）當(dāng)事人身份不確定性。當(dāng)事人身份不確定性?；ヂ?lián)網(wǎng)用戶群體構(gòu)成的復(fù)雜，接入網(wǎng)絡(luò)的方式簡便，責(zé)任風(fēng)險規(guī)制的缺失，會讓當(dāng)事人剝離出國籍或住所地等傳統(tǒng)身份構(gòu)成要素，虛假身份的產(chǎn)生異常便利，正如網(wǎng)絡(luò)世界中一句廣為流傳的話“根本沒人知道計算機(jī)對面坐著的是否為一個小動物②?！?/p>

三、Internet對傳統(tǒng)管轄權(quán)依據(jù)的挑戰(zhàn)

傳統(tǒng)理論的法律原則一般是屬人、屬地原則以及當(dāng)事人意思自治原則，連接因素主要是以住所、國籍、行為地等。如果用戶適用的是筆記本電腦或者是ipad，itouch或者用手機(jī)上網(wǎng)，那么他就可以隨心所欲的登陸世界上任何一家網(wǎng)站，那么在這種情況下，怎樣才能確定住所地呢，這就需要我們來多做研究和調(diào)查。法律狀態(tài)下，國籍一般是確定的，除非屬于無國籍人。但在網(wǎng)絡(luò)空間民事案件中，當(dāng)事人的身份往往是隱匿的，所以國籍的效果會弱化。再例如跨國網(wǎng)絡(luò)誹謗案件中，全球各地的網(wǎng)民都可以隨意瀏覽各個國家的網(wǎng)站并留言。例如在facebook上發(fā)表對于另外一個國家的某一個人名譽(yù)的誹謗，使得侵權(quán)可以出現(xiàn)在世界上任意一個點(diǎn)，所以侵權(quán)人往往進(jìn)行“選擇法院”（Forum shopping③），這樣不利于保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，而且會造成權(quán)利的濫用和管轄權(quán)限不明。英國是世界上著名的誹謗城市，原因在于英國對侵權(quán)人責(zé)任的追究及懲戒制度不健全并且難以落實(shí)。在網(wǎng)絡(luò)這種極其虛無縹緲的空間狀態(tài)下，侵權(quán)行為地及侵權(quán)結(jié)果地很難確定。并且網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)也很難收到保護(hù)，立法處于空白狀態(tài)。而且原告就被告這種簡便的規(guī)則也不需要因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)這種特殊管轄權(quán)的性質(zhì)而改變，不需要變得更加復(fù)雜?；谖覀儑业膫鹘y(tǒng)與法律習(xí)慣，不建議外國復(fù)雜的管轄規(guī)則直接適用于我國。美國法院依照的是最低限度聯(lián)系發(fā)展出的滑動標(biāo)準(zhǔn)，將網(wǎng)站分為很多類型。例如積極，消極的網(wǎng)站等。一系列規(guī)則相當(dāng)復(fù)雜，與我國國情是否相符有待考證。

四、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)案件管轄權(quán)的幾種新理論

歐美等信息產(chǎn)業(yè)較為發(fā)達(dá)的國家有關(guān)學(xué)者提出了關(guān)于網(wǎng)絡(luò)案件管轄新的理論構(gòu)想。（1）第四空間論。這是美國斯坦福大學(xué)Darrel Menthe博士為代表提出的，他的主要觀點(diǎn)認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)是除了現(xiàn)有三大空間的第四大空間。（2）網(wǎng)絡(luò)自治論。該理論認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)空間是一種脫離社會現(xiàn)實(shí)的虛擬全球市民社會。他以互聯(lián)網(wǎng)中的個體或群體組成社會組織，以自己的價值標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則進(jìn)行自我裁判，否定網(wǎng)絡(luò)空間之外的法院管轄?；ヂ?lián)網(wǎng)服務(wù)提供商（ISP④），即向廣大用戶綜合提供互聯(lián)網(wǎng)接入業(yè)務(wù)、信息業(yè)務(wù)、和增值業(yè)務(wù)的電信運(yùn)營商。它以裁判者的身份來判定一個類似于新的市民社會，他有自己具有強(qiáng)制力的法律法規(guī)。有脫離現(xiàn)實(shí)社會的權(quán)利，受到虛擬世界的保護(hù)。（3）發(fā)達(dá)技術(shù)論。具有綜合提供互聯(lián)網(wǎng)信息業(yè)務(wù)和增值業(yè)務(wù)的電信運(yùn)營商集中在發(fā)達(dá)的區(qū)域。其必須具備的證書即為ICP（Internet Content Provider）。該觀點(diǎn)認(rèn)為由于我國地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，一些發(fā)達(dá)區(qū)域由于人力財力及技術(shù)支持，投入較多，設(shè)備齊全，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)比較發(fā)達(dá)，有能力處理相關(guān)問題，司法審判經(jīng)驗(yàn)豐富。具有優(yōu)先處理網(wǎng)絡(luò)方面特殊的管轄權(quán)。而一些欠發(fā)達(dá)地區(qū)，可能會投入更大的成本來維系。（4）長臂管轄理論。根據(jù)“最低限度聯(lián)系”原則，只要網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)和本地區(qū)有聯(lián)系的要素，本區(qū)域法院都可以行使管轄權(quán)。參見美國判例1996年Maritz，Inc.V.Cybergold，Inc案。我認(rèn)為以上四種理論雖存在諸多漏洞，但還是有可借鑒的地方。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的管轄權(quán)，不應(yīng)割裂現(xiàn)實(shí)與虛擬世界的聯(lián)系。對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)較為發(fā)達(dá)地區(qū)的司法審判經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行推廣，借助跨區(qū)域法院及專門法院，便利當(dāng)事人的權(quán)益的保護(hù)。將最低限度聯(lián)系原則實(shí)化為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律制度的兜底條款。

五、結(jié)論

試想一種狀態(tài)，可不可能會出現(xiàn)類似聯(lián)合國這種超國家的組織出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，人們在網(wǎng)上的行為不是因?yàn)樽约旱膰蛘咚幍奈恢脕泶_定，在網(wǎng)絡(luò)上侵犯他人的權(quán)利會不會有一個網(wǎng)絡(luò)上解決爭議的全球組織，我姑且稱之為“網(wǎng)絡(luò)爭端處置機(jī)構(gòu)”（類似于ICANN）來解決，其爭議的結(jié)果可由在線支付，在線更新賠禮道歉形式，消除隔離不良后果等完成。對于網(wǎng)絡(luò)所帶來的涉外民事案件應(yīng)該更多的采用柔性的治理機(jī)制，由各個國家選出專家和司法人員成立組織裁判地球村村民的網(wǎng)絡(luò)組織，應(yīng)該以調(diào)解仲裁為主，對于重大網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件，應(yīng)該加強(qiáng)國際間的合作，機(jī)構(gòu)應(yīng)該有自己的規(guī)范。就像國際經(jīng)濟(jì)法中FOB等貿(mào)易術(shù)語的制定。最重要的是，當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)民事管轄權(quán)的研究重點(diǎn)應(yīng)關(guān)注于推進(jìn)場所化問題，即涉及有關(guān)網(wǎng)絡(luò)的民事案件是否能按具體的場所來在現(xiàn)實(shí)社會中管轄，是否需要將虛擬社會建成自治條例框架體系。這種認(rèn)識條件下的研究對網(wǎng)絡(luò)民事管轄權(quán)規(guī)則理論體系的發(fā)展完善是具有積極意義的，并且對我國涉及網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的案件處理規(guī)則體系的完善和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)、反思有著重要的理論推進(jìn)作用。（作者單位：西北政法大學(xué)）

注解：

① 呂國民《國際私法》—沖突法與實(shí)體法，中信出版社，第62頁。

② 參見趙福軍《論網(wǎng)絡(luò)案件管轄權(quán)》2008年，來源北大法律信息網(wǎng)。

③ http：//en.wikipedia.org/wiki/Forum_shopping

④ 朱子勤等著《網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中的國際私法問題研究》124頁。

參考文獻(xiàn)：

[1]孫尚鴻：《傳統(tǒng)管轄規(guī)則在網(wǎng)絡(luò)背景下所面臨的沖擊與挑戰(zhàn)》 法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報）2008年第四期。

[2]孫尚鴻：《確立國際民商事訴訟管轄權(quán)的基本理論問題研究》 國際私法與比較法年刊，法律出版2002年。

[3]何其生：《電子商務(wù)的國際私法問題》法律出版社 2008年版。

[4]黃進(jìn)：《國際私法》（第二版）法律出版社2007年版。