徐宇鑫

摘 要：存托憑證是公司進行海外融資上市的一種金融衍生工具，主要目的是在于突破本國封閉法律。然而在存托憑證的運行中，發(fā)行公司的經(jīng)營、存托機構(gòu)的信息披露、投資人的表決權(quán)行使等存在著法律風(fēng)險，需要加強監(jiān)管和制度建設(shè)。

關(guān)鍵詞：存托憑證；風(fēng)險防范；信托

1.存托憑證的概況

存托憑證（Depository Receipts，簡稱DR），又叫預(yù)托憑證或存股證，是證券的證券，是一種可以流通轉(zhuǎn)讓的代表投資者對境外證券所有權(quán)的證書。[1]它屬于金融衍生工具的范疇，也是一種企業(yè)的融資手段。通常，企業(yè)可以選擇通過多種方式進行融資，而存托憑證因其可以規(guī)避法律等特點逐漸成為一種新型的國際融資方式。具體而言，存托憑證是指一國的發(fā)行人與境外存托機構(gòu)簽訂存托協(xié)議，發(fā)行人將其發(fā)行的一定數(shù)額的股票，委托給境外的存托機構(gòu)，存托機構(gòu)在其本國發(fā)行與基礎(chǔ)證券相對應(yīng)的可轉(zhuǎn)讓的權(quán)益憑證，并且同發(fā)行機構(gòu)所在國的托管機構(gòu)簽訂托管協(xié)議，將基礎(chǔ)證券存入托管機構(gòu)的證券賬戶，由托管機構(gòu)代為保管。

2.存托憑證的特點

（1）記名證券。證券指資金需求者為了廣泛籌集資金而向社會公眾發(fā)行的，表明投資者直接或間接權(quán)益的可轉(zhuǎn)讓憑證，包括股票、債券、新股認購證書、投資信托受益憑證等。[2]存托憑證表明了持有人的財產(chǎn)權(quán)利，持有人可以根據(jù)其持有的存托憑證獲得股息紅利等收益，亦可以通過買賣存托憑證來獲利，說明存托憑證具有收益性，其具有證券的普遍屬性。存托憑證的持有人和發(fā)行人在不同的國家，在持有人行使憑證權(quán)利和發(fā)行人發(fā)放股息時，均會涉及外匯的轉(zhuǎn)換，為避免存托憑證的遺失造成持有人的損失，所以存托憑證需采用記名形式。

（2）國際性。存托憑證的建立就是為了拓展海外市場，突破國域的限制，存托憑證的發(fā)行人、持有人來自不同的國家，受到不同國家的法律監(jiān)管，存托憑證的發(fā)行、交易也牽扯到兩個國家的證券市場，需要遵守基礎(chǔ)證券市場和存托憑證市場兩個市場的證券監(jiān)管相關(guān)規(guī)則。

（3）可以規(guī)避法律規(guī)定。存托憑證規(guī)避法律的特征主要體現(xiàn)在兩個方面：規(guī)避國家限制本國公司在境外融資和國內(nèi)投資者對國外證券進行投資。在境內(nèi)證券市場上，發(fā)行公司不負責(zé)存托憑證的發(fā)行及上市事宜，而是由境內(nèi)金融機構(gòu)（存托機構(gòu)）負責(zé)，境內(nèi)存托機構(gòu)屬于本國公司，因此上市手續(xù)簡單，發(fā)行成本低。

（4）交易靈活。存托憑證的持有人可以在法律允許的范圍內(nèi)隨意轉(zhuǎn)讓自己持有的憑證，也可以向存托機構(gòu)注銷其持有的存托憑證。當(dāng)存托憑證代表的基礎(chǔ)證券在其發(fā)行國的市場價格高于憑證在本國的市場價格時，持有人可以選擇將憑證注銷而轉(zhuǎn)化為基礎(chǔ)證券再將其賣出，但是基礎(chǔ)證券和存托憑證的相互轉(zhuǎn)化又分別要以各自國家的貨幣為基礎(chǔ)，如果一國的貨幣外匯政策并不允許自由轉(zhuǎn)換，必然會阻礙存托憑證的運行機制，致使整個存托制度失去活力。

3.存托憑證的種類

美國有保薦的存托憑證根據(jù)發(fā)行的規(guī)則不同，又可以四類：一級ADR、二級ADR、三級ADR以及根據(jù)《1933年證券法》144A規(guī)則進行的私募發(fā)行的ADR四種形式。下表為四種ADR的對比分析。

參考文獻：

[1]艾正家.存托憑證：突圍資本市場“大小非”困局的工具創(chuàng)新[J].全國商情（經(jīng)濟理論研究），2009（05）.

[2]陳 安，李國安.國際貨幣金融法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，1999.

（作者單位：上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院）