莫火月

摘要：公訴機(jī)關(guān)代表國家指控犯罪，起訴書作為訴的指控，在庭審當(dāng)中公訴人必須緊緊圍繞起訴書所確定的內(nèi)容進(jìn)行指控。如果要變更起訴書的內(nèi)容必須符合一定的條件，并且必須嚴(yán)格按程序進(jìn)行。

關(guān)鍵詞：公訴詞；起訴書；變更；指控

在法庭上，當(dāng)公訴人發(fā)現(xiàn)公訴案件經(jīng)過法庭調(diào)查后，需要變更或追加起訴的，是在發(fā)表公訴詞時直接變更、追加起訴，還是休庭后另行變更、追加起訴，這是一個值得研究的問題，公訴詞能否超越起訴書之指控內(nèi)容？公訴詞能否構(gòu)成起訴之指控？對此，筆者認(rèn)為：公訴詞不能變更起訴書所指控的內(nèi)容。

一、公訴詞是起訴書的補(bǔ)充與發(fā)揮。其性質(zhì)和雙方關(guān)系決定了其內(nèi)容不能超出起訴書中所作的指控

公訴詞，是公訴人代表國家依法出席法庭支持公訴時，進(jìn)一步揭露被告人的罪行，闡述起訴理由的綜合性發(fā)言的文書。《人民檢察院組織法》第15條和《刑事訴訟法》第120條規(guī)定，由人民檢察院提起公訴的案件，經(jīng)人民法院審查，決定開庭審理時，應(yīng)當(dāng)由檢察長或者檢察員（助理檢察員）以國家公訴人的身份出庭支持公訴，發(fā)表公訴詞。起訴書是人民檢察院依照法定的訴訟程序，代表國家向人民法院對被告人提起公訴的法律文書。因?yàn)樗且怨V人的身份提出的，所以也叫公訴書。

公訴詞與起訴書的內(nèi)容和作用是不同的，公訴詞是公訴人在庭審調(diào)查結(jié)束后，庭審辯論開始時代表公訴機(jī)關(guān)所作的總結(jié)性發(fā)言。嚴(yán)格地講，公訴詞不是真正意義上的法律文書，盡管公訴詞一直被歸入檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部工作文書中，只是考慮到此意見要在法庭上公開發(fā)表，具有對外性，只是為了規(guī)范公訴意見書的制作，在法律文書進(jìn)行修改時，才將其列入法律文書的范圍。從起訴書和公訴詞的性質(zhì)、內(nèi)容可以看出，起訴書的作用是指控犯罪、引導(dǎo)審判程序的啟動。起訴書的內(nèi)容要求簡明扼要，認(rèn)定事實(shí)闡述的理由非常簡略，并不直接引用證據(jù)來論證認(rèn)定的事實(shí)，對當(dāng)事人提出的證據(jù)也無法進(jìn)行分析或駁斥?；谄鹪V書的這一缺陷之處，需要在庭審活動中以其他的形式進(jìn)行彌補(bǔ)，而公訴詞就是在形式上較為完整的一種彌補(bǔ)方式。由于在庭審調(diào)查階段，控辯雙方質(zhì)證了各種類證據(jù)，公訴人可以通過有理有據(jù)的分析論證，使法庭采信起訴書中所指控的犯罪事實(shí)以及和相應(yīng)的證據(jù)。由此看來，公訴詞應(yīng)當(dāng)是也只能是對起訴書的補(bǔ)充與發(fā)揮，其性質(zhì)決定了其內(nèi)容——不能超出起訴書中所作的指控，否則，就是對起訴書指控內(nèi)容的變更或追加。

二、起訴書內(nèi)容和性質(zhì)的法定性。決定了包括公訴詞在內(nèi)的任何法律文件均不能改變起訴指控

檢察官行使的起訴權(quán)是一種訴權(quán)，也就是將案件事實(shí)移送到審判機(jī)關(guān)面前，請求審判機(jī)關(guān)裁定對被告人是否需要適用刑罰以及刑罰的種類與幅度。同時，法律也給予被指控人以辯護(hù)權(quán)來對抗強(qiáng)大的國家訴權(quán)，控辯雙方一旦進(jìn)入訴訟程序，就應(yīng)受到平等的對待。對檢察官起訴權(quán)的行使，法律要作必要的規(guī)范，以防止檢察官對訴權(quán)的濫用。最基本的規(guī)范就是要求檢察官以書面的形式就案件的事實(shí)、證據(jù)以及指控的罪名向法院提出，法院收到起訴書后，必須將訴書副本送達(dá)被告人，才有可能引起訴訟，并確定審判的內(nèi)容；被告人在接到起訴書后，有權(quán)針對起訴書所指控的內(nèi)容進(jìn)行答辯。而整個庭審活動都將圍繞起訴書所指控的事實(shí)、證據(jù)、罪名、罪責(zé)來進(jìn)行。正因?yàn)槠鹪V書的性質(zhì)與作用如此之重要，《刑事訴訟法》對起訴書的制作都作了規(guī)范性的要求，這是公訴詞所沒有的法律效力和作用。

因?yàn)槠鹪V書的性質(zhì)與作用如此之重要，在各國的刑事訴訟法律中對起訴書的制作大都有規(guī)范性的要求。如果起訴書的制作不規(guī)范、內(nèi)容有缺陷，其效力將受到影響，對此，各國的規(guī)定不盡一致。主要有三種處理方式：其一是該控訴無效。如我國的臺灣、香港、澳門均明確規(guī)定，不符合法定控訴書要求的控訴無效或違法，因此公訴機(jī)關(guān)不可能在提起公訴后對公訴書進(jìn)行補(bǔ)充或修改。其二是該控訴得更正或補(bǔ)充。如日本刑事訴訟法規(guī)定，起訴狀有明顯誤記、漏記或記載不充分及不全面的，允許檢察官在不變更起訴罪名的范圍內(nèi)更正或補(bǔ)充。這種補(bǔ)充可以是口頭的，也可以是書面的。并規(guī)定，檢察官在開庭審理中因?qū)Ψ缸锸聦?shí)有新的發(fā)現(xiàn)，得為訴因的追加、撤回或變更，但這種訴因的追加、撤回或變更以不損害公訴事實(shí)的同一性為前提。其三是有限制地允許變更起訴。如俄羅斯刑事訴訟法規(guī)定，法庭審理中，可以變更控訴，只要不因此惡化受審人的狀況和侵害他的辯護(hù)權(quán)利，當(dāng)變更控訴是在于取消控訴的一部分，或取消加重受審人刑事責(zé)任的犯罪要件，法庭就繼續(xù)審理案件。相反，不允許在法庭上將控訴變更為較重的控訴，或者變更為與被告人被交付審判時所提控訴在事實(shí)情節(jié)方面有重大差別的控訴。如果在法庭審理中查明受審人有另外的犯罪未被指控，或者有未被追究刑事責(zé)任的人實(shí)施了犯罪，除非案件不可分外，法庭要將這部分材料送交偵查或調(diào)查，是否公訴仍依一般的公訴提起程序進(jìn)行。

三、在一定條件下。公訴詞僅可以起動起訴指控之變更與追加程序。但是不能變更與追加實(shí)體內(nèi)容

起訴書作為起訴被告人的書面指控，在庭審當(dāng)中公訴人必須緊緊圍繞起訴書所確定的指控內(nèi)容進(jìn)行控訴。但法律一般也并非絕對禁止公訴人對起訴書的變更，只是這種變更必須符合一定的條件和要求。我國的《刑事訴訟法》《刑事訴訟法》第165條和166條規(guī)定，在法庭審理過程中，檢察人員發(fā)現(xiàn)提起公訴的案件需要補(bǔ)充偵查，并提出建議的，人民法院可以延期審理。雖然公訴詞不能變更、與追起訴指控，但是確可以起動起訴指控之變更與追加程序。可能導(dǎo)致公訴變更，公訴變更應(yīng)有嚴(yán)格的實(shí)體性與程序性要求。

實(shí)體性條件。對此，刑事訴訟法中沒有規(guī)定，但《規(guī)則》第三百五十一條規(guī)定：“在人民法院宣告判決前，人民檢察院發(fā)現(xiàn)被告人的真實(shí)身份或者犯罪事實(shí)與起訴書中敘述的身份或指控犯罪事實(shí)不符的，可以要求變更起訴；發(fā)現(xiàn)遺漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起訴和審理的，可以要求追加起訴……”這是變更或追加起訴的條件，只有符合上述條件才能進(jìn)行變更或追加，任何超出起訴書范圍的指控都不能為法庭所采信。程序性要求。按照《規(guī)則》第三百五十三條的規(guī)定，在法庭審理過程中，公訴人認(rèn)為需要變更、追加起訴的，應(yīng)當(dāng)要求休庭，并記明筆錄。這是關(guān)于變更或追加起訴的程序性規(guī)定，經(jīng)過法庭調(diào)查，公訴人發(fā)現(xiàn)符合變更或追加起訴條件的，應(yīng)當(dāng)據(jù)此辦理，而不應(yīng)在公訴詞中隨意變更或追加指控。

具體到變更或追加法律社會的處理，我們認(rèn)為，最好采用兩種方式：一是重新起訴；二是補(bǔ)充起訴。對于需要改變原公訴內(nèi)容的情況適用重新起訴。在操作上應(yīng)重新制作起訴書，敘明重新起訴的情況和理由，同時注明原起訴書予以撤銷。對于原起訴內(nèi)容不改變，只是增加指控犯罪事實(shí)的情況，可以采用補(bǔ)充起訴的方式，制作補(bǔ)充起訴法律社會。

綜上所述，公訴機(jī)關(guān)代表國家指控犯罪，起訴書作為訴的指控，在庭審當(dāng)中公訴人必須緊緊圍繞起訴書所確定的內(nèi)容進(jìn)行指控。如果要變更起訴書的內(nèi)容必須符合一定的條件，并且必須嚴(yán)格按程序進(jìn)行。我國刑事訴訟法雖然沒有明確規(guī)定起訴后可以進(jìn)行訴的變更，但根據(jù)刑事訴訟法第165條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，“檢察人員發(fā)現(xiàn)提起公訴的案件需要補(bǔ)充偵查、提出建議的”，可以延期審理，這就意味著經(jīng)補(bǔ)充偵查后可能導(dǎo)致訴的改變。由此，《規(guī)則》第351條才有了追加起訴、撤回起訴的相應(yīng)規(guī)定。所以，的變更要有嚴(yán)格的實(shí)體性與程序性要求，要嚴(yán)格依法進(jìn)行，公訴人不能在沒有新證據(jù)、新事實(shí)的情況下，隨意變更指控，當(dāng)然包括在法庭辯論中公訴意見不能隨意變更指控。