張小蘭

【摘 要】隨著所有權(quán)和管理權(quán)分離的公司治理結(jié)構(gòu)的建立，股東提案權(quán)是股東可以參與到公司治理的一個(gè)重要權(quán)利，股東提案權(quán)制度是股東在一定條件下可以就公司管理和運(yùn)營(yíng)等方面向股東大會(huì)提出議案，使中小股東更加積極的參與到公司經(jīng)營(yíng)管理，增加對(duì)公司的信心。因此針對(duì)股東提案權(quán)這個(gè)話題的討論就顯得至關(guān)重要，本文通過整理分析西方國(guó)家較成熟的提案權(quán)制度，從提案權(quán)的實(shí)施和審查等方面來探索可以改善我國(guó)股東提案權(quán)的建議。

【關(guān)鍵詞】提案權(quán)制度；中小股東；審核

現(xiàn)代公司的管理模式最顯著的特征就是管理權(quán)與所有權(quán)相分離，股東大會(huì)雖然依然還是公司的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)，但是股東并不直接參與公司的治理，而是由股東大會(huì)的任命的董事會(huì)來對(duì)公司進(jìn)行管理。由于存在信息不對(duì)稱以及利益不一致性，很多時(shí)候股東很難真正的行使對(duì)公司的管理責(zé)任，關(guān)于這點(diǎn)貝利和漢斯早在1932年就曾提出：“事實(shí)上，從所有權(quán)中分離出來的經(jīng)濟(jì)權(quán)力的集中，已創(chuàng)造出許多經(jīng)濟(jì)帝國(guó)，并將這些帝國(guó)送到新式的專制主義者手中，而將所有者貶到單純出資人的地位”。

隨著董事會(huì)控制股東會(huì)的事件多次出現(xiàn)以后，各國(guó)開始針對(duì)如何更好地體現(xiàn)和保障股東對(duì)公司的實(shí)際控制進(jìn)行研究，并制定了相應(yīng)的法律，使得股東在股東大會(huì)上的實(shí)際發(fā)言權(quán)有了改善。但是，新的問題又隨之出現(xiàn)：存在大股東實(shí)際控制公司的現(xiàn)象，并且同時(shí)也存在利用提案制度來提高投資者的期望值以期套利的一些現(xiàn)象。

1.股東提案權(quán)制度內(nèi)涵

一般來說，一套完整的股東大會(huì)召集程序應(yīng)當(dāng)包括以下環(huán)節(jié)和過程：提案的提出→會(huì)議召集的決定→召集的通知與公告→（股東的臨時(shí)提案）→議事的進(jìn)行及表決權(quán)的行使→決議的形成→異議股東的反對(duì)程序。從以上的流程可以看出，股東大會(huì)的召開程序非常嚴(yán)格，這是為了保證會(huì)議決議的公平作出。而在嚴(yán)格的程序規(guī)范中，提案是整個(gè)會(huì)議的前提和基礎(chǔ)。

股東提案是指股東有向股東大會(huì)提出議案或議題的權(quán)利。其內(nèi)涵是指只要股東符合一定條件，便可以向股東大會(huì)提出議題或者議案，并有權(quán)利要求股東大會(huì)按照合法程序進(jìn)行表決。股東提案權(quán)制度主要是為了保障股東參與公司經(jīng)營(yíng)事務(wù)的管理而向股東大會(huì)提出提案的一系列規(guī)則設(shè)定，以股東提案權(quán)為核心，規(guī)定了權(quán)利主體，提案內(nèi)容，權(quán)利行使和權(quán)利救濟(jì)。

2.國(guó)內(nèi)外股東提案權(quán)制度概況

2.1國(guó)外股東提案權(quán)制度概況

2.1.1美國(guó)提案制度

經(jīng)過多次修訂，規(guī)則14a-8規(guī)定，滿足一定資格的股東，有權(quán)提出符合規(guī)定的議案，并有權(quán)要求公司在寄發(fā)給各股東的委托書征求數(shù)據(jù)中刊登其所提出的議案，以便給各股東投票提供參考意見。

美國(guó)提案制度分別在提案股東的資格、提案的期限與字?jǐn)?shù)、提案的排除事由方面做了相關(guān)規(guī)定，從一定程度上規(guī)定了提案本身的一些約定事由，提高了提案的實(shí)際可操作性和實(shí)用性。

2.1.2日本提案制度

日本《商法》在2005年6月修訂為日本《公司法》，對(duì)于股東提案權(quán)，規(guī)定于新《公司法》第303-305條。日本商法傳統(tǒng)上將股東提案權(quán)區(qū)分為“議題提案權(quán)”及“議案提案權(quán)”，其新《公司法》對(duì)于此兩種提案亦分別規(guī)范。但筆者認(rèn)為，從其法條規(guī)定分析看，此兩種提案的要求基本相同，故在此不再區(qū)分，一并分析。除公司章程另有規(guī)定外，股東提案須符合下列要件：

（1）提案股東的資格。對(duì)于有董事會(huì)的公司，股東提案權(quán)須由持續(xù)6個(gè)月以上、持有己發(fā)行股份總數(shù)1%或300股以上的股東始得行使。非公開發(fā)行公司：不受持續(xù)持股6個(gè)月以上的限制。

（2）提案程序。提案股東須在股東會(huì)召開之日8周前，以書面向董事會(huì)提出與股東會(huì)開會(huì)目的有關(guān)的事項(xiàng)，以行使其合法提案權(quán)。

（3）提案的排除事項(xiàng)。一是該提案違背法令或章程；二是同一議案曾在股東會(huì)提出，但未獲1/10以上的表決權(quán)支持，且未超過3年。

（4）公司違反股東提案權(quán)規(guī)定會(huì)受到行政懲處和司法救濟(jì)兩種。

2.2我國(guó)股東提案權(quán)制度的發(fā)展

我國(guó)早期的公司法同多數(shù)國(guó)家規(guī)定一樣，股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，由董事長(zhǎng)主持。也就是說，股東大會(huì)會(huì)議的議程及會(huì)議內(nèi)容由董事會(huì)所控制，股東只能對(duì)董事會(huì)在股東大會(huì)上提出的事項(xiàng)進(jìn)行審議并進(jìn)行表決，并無提出新的事項(xiàng)進(jìn)行審議之權(quán)利。

但是隨著控制股東或者董事會(huì)控制股東大會(huì)的事件在我國(guó)屢次出現(xiàn)以后，1999年我國(guó)開始將法律提案權(quán)引入法律體系，《國(guó)務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（國(guó)務(wù)院令第160號(hào)）第21條規(guī)定，“公司召開股東大會(huì)年會(huì)，持有公司有表決權(quán)的股份5%以上的股東有權(quán)以書面形式向公司提出新的提案，公司應(yīng)當(dāng)將提案中屬于股東大會(huì)職責(zé)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，列入該次會(huì)議的議程”，但是該法律僅限于適用范圍限定于在境外募集股份及上市的公司。并且該條文對(duì)于股東提案的具體實(shí)施事宜沒做說明。

2000年，股東提案權(quán)的適用范圍被擴(kuò)張至所有上市公司，在1998年頒布、2000年修訂的《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》第12條至第14條對(duì)股東提案權(quán)做了更加具體的規(guī)定。將股東提案的方式依照提案內(nèi)容的重要性分為兩種，一種是相對(duì)重要的提案，如涉及增減資本、發(fā)行債券、利潤(rùn)分配等事項(xiàng)，股東須在會(huì)議召開十天前將提案交由董事會(huì)審核并由董事會(huì)公告；一種是一般提案，股東可以在股東大會(huì)上直接提出。

盡管我國(guó)《公司法》于1994年己經(jīng)出臺(tái)，但直到2005年《公司法》修訂時(shí)，才在第103條第2款將股東提案權(quán)納入新《公司法》調(diào)控范圍。新《公司法》擴(kuò)大了股東提案的范圍，不再局限于股東大會(huì)年會(huì)；將股東持股下限由原有規(guī)定的公司有表決權(quán)股份的5%下調(diào)至公司股份的3；將對(duì)股東提案內(nèi)容要求更加原則化和實(shí)質(zhì)化；取消對(duì)董事會(huì)審查權(quán)的明確規(guī)定以及股東在股東大會(huì)上直接提出提案的權(quán)利；將董事會(huì)對(duì)臨時(shí)提案的通知義務(wù)具體化。

2013年12月28日，第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議通過和修訂了最新公司法全文，并于2014年3月1日起施行。最新公司法第一百零二條第二款規(guī)定，“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)”

3.目前國(guó)內(nèi)公司提案權(quán)制度存在的缺陷和漏洞以及相應(yīng)的建議

第二部分我們主要是針對(duì)美國(guó)和日本的關(guān)于公司提案權(quán)的制度進(jìn)行解讀，我們可以看到他們對(duì)于股東的提案制度的制定是比較詳細(xì)的，關(guān)于股東提案的條件、期限、內(nèi)容、形式、截止日期等都做了詳細(xì)的說明，并且還有一些特殊的排除事項(xiàng)，以及相關(guān)的法律保障等，這一切一方面既有利于提高中小股東在股東大會(huì)上的發(fā)言權(quán)，增強(qiáng)他們對(duì)公司的監(jiān)督和管制，另一方面也可以避免由于股東對(duì)自己提案權(quán)的濫用而涉及到一些觸犯其他股東利益以及公司其他利益觀人的利益。

如果對(duì)我國(guó)公司法中關(guān)于股東提案制度進(jìn)行詳細(xì)解讀的話，我們可以得出以下信息：首先，關(guān)于提案條件（單獨(dú)和合計(jì)持有3%以上股份）、時(shí)間（股東大會(huì)召開十日前）、形式（書面形式）作了相關(guān)規(guī)定；其次，也賦予了董事會(huì)的通知權(quán)（收到提案后兩日內(nèi)）。但是如果切入到實(shí)際生活中，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)這些規(guī)定存在很多漏洞：

3.1時(shí)間上不能夠很好的保障股東提案制度的呈現(xiàn)

首先，經(jīng)濟(jì)法中在股東持股時(shí)間上沒有做太多的說明，這會(huì)導(dǎo)致一些為了籌齊股東提案制度允許的股份份額，而在短期內(nèi)買進(jìn)賣出的風(fēng)險(xiǎn)，這會(huì)給公司其他人員甚至公司外界的投資人員造成一定的誤導(dǎo)或損害。再次，公司法中提到的關(guān)于提交提案的時(shí)間是在股東大會(huì)召開十日前，但是隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，很多事情可能在十日前后就會(huì)有很大的變化，那么我們是否有必要在針對(duì)性的提出一些關(guān)于緊急提案提交的特權(quán)，當(dāng)然，這個(gè)時(shí)候也有必要對(duì)緊急提案做一個(gè)范圍限定。

3.2審議部門可能存在隱含的不公平性（大股東控制權(quán)）

經(jīng)濟(jì)法中規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。我們之所以提倡股東提案權(quán)的建立和完善，目的就是防止大股東掌權(quán)的存在，保護(hù)中小股東的利益，但是如果在跨越了第一道障礙允許小股東積極發(fā)表自己關(guān)于治理公司的建議，而在審議的時(shí)候出現(xiàn)大股東審議掌權(quán)的可能性的話，那么關(guān)于股東提案權(quán)的建立以及如何很好地去完善就已經(jīng)沒有意義了。所以我們可能在審議提案的時(shí)候也需要具體對(duì)審議部門、審議程序再做一個(gè)規(guī)定，以便可以既從制度上也從實(shí)際運(yùn)作程序上來很好地保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。

3.3就提案內(nèi)容本身可能存在一定的模糊性

經(jīng)濟(jì)法中規(guī)定，臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。股東大會(huì)的職權(quán)范圍應(yīng)該有大致的一個(gè)范圍，并且針對(duì)一些臨時(shí)性的重大事件應(yīng)該有一些特例的情況。

3.4沒有相應(yīng)的法律措施去遏制潛在的提案過度（例如首頁腳注②事件）

首先我國(guó)的經(jīng)濟(jì)法并沒有像上文中提到的美國(guó)和日本的提案權(quán)那樣有關(guān)于提案排除事項(xiàng)，這些排除事項(xiàng)是有效遏制無效或觸犯法律等提案的有效方法，同時(shí)也是警示我們中小股東關(guān)于提案制度的重要性和權(quán)威性。再次，在濫用股東提案權(quán)方面沒有做出關(guān)于這一方面的一些法律約束，我們?cè)谑醉摰哪_注已經(jīng)提到過一起案件，公司以外的投資者了解公司的方法就是公司的財(cái)物報(bào)告和公司的一些大型會(huì)議的提案內(nèi)容，這可能會(huì)影響他們的投資決策，所以關(guān)于股東提案的真實(shí)性和合法性可能會(huì)影響這些外界投資者的利益，因而我們已有必要在這一方面做出相應(yīng)的一些規(guī)定。 [科]

【參考文獻(xiàn)】

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