摘 要：本文通過對競業(yè)限制制度概念的歸納總結(jié)，對我國相關(guān)領(lǐng)域現(xiàn)行法律制度以及司法實踐進行分析提出探討的問題，即對超過法律規(guī)定期限的競業(yè)限制協(xié)議的效力、現(xiàn)行的競業(yè)限制期限是否合理以及影響競業(yè)限制期限的因素分析。最終通過對國外經(jīng)驗以及我國現(xiàn)實對提出的探討問題進行分析與歸納總結(jié)。

關(guān)鍵詞：競業(yè)限制；協(xié)議期限；經(jīng)驗借鑒；法律探討

在競爭愈來愈激烈的商業(yè)活動中，商業(yè)秘密（或商業(yè)機密）對于一個企業(yè)公司而言至關(guān)重要，甚至關(guān)系到一個企業(yè)的生死存亡。因此，用人單位通常會采用與掌握商業(yè)秘密的員工簽署競業(yè)限制協(xié)議來保護商業(yè)秘密。雖然我國《勞動合同法》構(gòu)建了勞動者競業(yè)限制制度的基本框架，填補了相關(guān)領(lǐng)域的立法不足，但是由于缺乏具體實施細則，使得競業(yè)限制制度仍有待完善。

一、競業(yè)限制的基本理論與法律基礎(chǔ)

1.競業(yè)限制制度的基本理論

伴隨著市場競爭日趨激烈，高端的勞動力市場也同樣競爭激烈，人才尤其是核心技術(shù)人才的爭奪也越來越激。近年來，接連發(fā)生的公司企業(yè)高級人才辭職跳槽到競爭對手的事件和訴訟、愈演愈烈的獵頭行為，使得“競業(yè)限制”頻繁的出現(xiàn)在公眾視野。

競業(yè)限制制度起源于公司管理制度中的董事、經(jīng)理競業(yè)禁止制度，其旨在防止董事、經(jīng)理等公司高層人員利用其特殊地位損害公司的利益。目前，大多數(shù)國家都建立起了相關(guān)的競業(yè)限制規(guī)定，明確規(guī)定董事、經(jīng)理等高層管理人員的競業(yè)禁止業(yè)務(wù)。

競業(yè)限制所保護的主體即商業(yè)秘密，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉且不為其他競爭者所掌握、能夠為所有者帶來經(jīng)濟利益的技術(shù)信息或者經(jīng)營信息。由于商業(yè)秘密本身存在巨大的經(jīng)濟價值，同時商業(yè)秘密具有特殊性即一旦公開或者被知悉便將遭受巨大損失。

競業(yè)限制，或者稱競業(yè)禁止，通常是指用人單位與勞動者約定：勞動者在勞動合同履行期間和終止后一定期限內(nèi)，出于保護本公司的商業(yè)秘密的目的，不得自營或為他人經(jīng)營與本單位同類相競爭的業(yè)務(wù)。也就是為避免用人單位的商業(yè)秘密被侵犯，員工依法定或約定，在勞動關(guān)系存續(xù)期間或勞動關(guān)系結(jié)束后的一定時期內(nèi)，不得到與本單位生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且具有競爭關(guān)系的其他用人單位兼職或任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。在競業(yè)限制關(guān)系中，競業(yè)限制是有期限的，涉及商業(yè)秘密的競業(yè)限制一般是以商業(yè)秘密的存續(xù)期間為競業(yè)限制的時間，但是從理論上講，競業(yè)限制的期限越長對勞動者利益的損害越大。

2.競業(yè)限制制度的法律規(guī)定

我國的競業(yè)限制制度并不是單獨存在某一部門法中，而是分散在法律、部門規(guī)章、地方性法規(guī)及地方政府規(guī)章之中。

（1）法律?！吨腥A人民共和國勞動法》第22條規(guī)定保守商業(yè)秘密事項可以作為勞動合同的約定條款，第102條規(guī)定勞動者違反保密事項對用人單位造成經(jīng)濟損失應承擔賠償責任。這些規(guī)定給競業(yè)限制的約定提供了法律依據(jù)以及初期理論依據(jù)。此后頒布的《中華人民共和國公司法》第149條、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第30條、《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第20條第1款第6項分別規(guī)定了對董事和高管、合伙人、受委托或者聘用的個人和獨資企業(yè)的管理人員的競業(yè)限制。

《中華人民共和國勞動合同法》構(gòu)建了競業(yè)限制制度的基本框架。第23條規(guī)定了用人單位的義務(wù)與勞動者的違約責任。第24條規(guī)定了競業(yè)限制制度的范圍、地域、期限等，特別明確規(guī)定了競業(yè)期限不超過2年。第90條規(guī)定勞動者違反競業(yè)限制義務(wù)應承擔賠償責任。

（2）部門規(guī)章。勞動部《關(guān)于企業(yè)勞動者流動若干問題的通知》第2條規(guī)定了用人單位可以同勞動者在勞動合同中約定競業(yè)限制的有關(guān)事項，不得超過3年，并給予勞動者一定的經(jīng)濟補償。國家科委《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》第8條規(guī)定企事業(yè)單位可以與有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員約定競業(yè)限制，該意見明確了競業(yè)限制期限不得超過3年。

（3）地方立法。以勞動力市場較為完善的長三角地區(qū)為例，上海市的《上海市勞動合同條例》第15條規(guī)定當事人可以在勞動合同中約定保密條款或者單獨簽訂保密協(xié)議。第16條規(guī)定競業(yè)限制的期限由勞動合同當事人約定，最長不得超過3年。

江蘇省的《江蘇省勞動合同條例》第16條規(guī)定當事人可以在勞動合同中約定保密條款或者單獨簽訂保密協(xié)議。第17條規(guī)定競業(yè)限制的期限由當事人約定，最長不得超過三年。

（4）小結(jié)。通過對競業(yè)限制制度的基本理論進行歸納與總結(jié)以及對我國現(xiàn)行競業(yè)限制制度進行分析，我國的競業(yè)限制制度的基本框架已經(jīng)構(gòu)建。雖然目前該制度仍然存在著一些不足。例如新法與舊法對于競業(yè)期限存在沖突，中央立法與地方立法的沖突，但是通過法理學可以解決這些沖突與問題。簡單說就是目前我國司法界大多對競業(yè)限制的協(xié)議期限以《勞動合同法》規(guī)定的不超過2年為法律依據(jù)。即便存在著種種問題，但是不能否定其在應對勞動者權(quán)利與保護商業(yè)利益方面的貢獻。

二、我國競業(yè)限制協(xié)議期限規(guī)定的不足

雖然我國競業(yè)限制制度的基本框架已經(jīng)構(gòu)建，但是不得不說我國對競業(yè)限制的法律條款過于簡單與寬泛。在經(jīng)濟快速發(fā)展的今天，人才與企業(yè)之間的矛盾不斷擴大，企業(yè)秘密保護與人才流動之間的矛盾愈演愈烈，簡單寬泛的法律規(guī)定已經(jīng)不能適應我國的現(xiàn)實。通過對我國現(xiàn)行競業(yè)限制制度有關(guān)的法律法規(guī)和我國現(xiàn)實進行分析，可以發(fā)現(xiàn)，我國對競業(yè)限制協(xié)議期限的規(guī)定有著許多值得商榷的地方。

首先，對于超過2年期限的競業(yè)限制協(xié)議的料理，相關(guān)法律沒有明確規(guī)定。對于超過2年期限的協(xié)議是全部無效，還是超過部分無效。因此明確超過2年期限的協(xié)議效力對實際司法操作有利。

其次，對于現(xiàn)行競業(yè)期限的合理性，有很多人提出質(zhì)疑?！秳趧雍贤ā纷?007年頒布規(guī)定競業(yè)期限不得超過2年，其面對競爭激烈的商業(yè)活動是不夠的。

最后，對于一個合理有效可行的競業(yè)期限應受到哪些因素影響。只有通過具體分析影響競業(yè)期限的主要因素，才能確定一個合理可行的期限。

三、試論競業(yè)限制期限問題的法律探討

1.超過2年期限的競業(yè)限制意義是否合法有效

我國現(xiàn)行競業(yè)限制制度規(guī)定對勞動者的競業(yè)限制協(xié)議期限不得超過2年。但通過調(diào)查和尋訪發(fā)現(xiàn)在現(xiàn)實生活中有很多競業(yè)限制協(xié)議期限超過2年甚至有15年，同時并行的部門規(guī)章以及地方立法對競業(yè)限制協(xié)議的期限也有所不同。因此，在實踐中如果超過競業(yè)限制2年期限的協(xié)議是否有效，如果無效是全部協(xié)議無效還是超出的部分無效，現(xiàn)行法律法規(guī)并沒有明確說明。

對于超過2年的競業(yè)限制的協(xié)議，有的學者認為超過2年的部分當然無效，原因是《勞動合同法》明文規(guī)定的期限為2年，因此超過2年的部分無效。同樣有的學者不同意超出2年的協(xié)議無效，他們認為雖然《勞動合同法》規(guī)定的競業(yè)限制期限為2年，對于不同行業(yè)來說2年的規(guī)定過于死板，而且從合同法角度講只有違反強制性規(guī)定的合同再是無效的，因此不能根據(jù)超過2年的期限就認定此種協(xié)議當然的無效。

綜上結(jié)合我國現(xiàn)實實際，對勞動者競業(yè)限制協(xié)議期限超過2年的，如果在《勞動合同法》實施前可以按照雙方約定，如果在《勞動合同法》實施之后超過2年的協(xié)議超過的部分無效不否定其合理部分的效力，但本人認為2年的競業(yè)限制協(xié)議期限是不合理的，在下一部分進行探討。

2.現(xiàn)行競業(yè)限制的期限是否合理

我國當前的勞動法律對于競業(yè)限制期限的規(guī)定過于死板，沒有能夠考慮到行業(yè)類別、行業(yè)習慣等特殊情況。競業(yè)限制期限的長短要受到行業(yè)習慣、員工掌握商業(yè)秘密的程度與技術(shù)水平的高低等多方面因素影響。競業(yè)限制期限不能過短，否則對原企業(yè)不利；也不宜過長，否則會構(gòu)成對勞動者權(quán)利的侵犯。

經(jīng)營信息等于財富。尤其是那些技術(shù)信息、銷售網(wǎng)絡(luò)信息等，更具有特殊的價值。因此在勞動合同中與掌握“商業(yè)秘密”的人員約定“競業(yè)限制”條款，明確違約責任，把“競業(yè)限制”當作使員工“守口如瓶”的主要手段。一個合理期限的競業(yè)限制協(xié)議有利于保護勞動者權(quán)益，還有利于保護企業(yè)的商業(yè)權(quán)益，對于構(gòu)建穩(wěn)定的勞動市場秩序有利。

在保護企業(yè)商業(yè)秘密的同時，也應當保障勞動者離職后的自由擇業(yè)權(quán)利，離職者競業(yè)限制的期限應當充分考慮到商業(yè)秘密可存續(xù)期限。一方面，筆者認為應當根據(jù)不同的行業(yè)性質(zhì)和商業(yè)秘密的存續(xù)狀態(tài)具體來確定，不應單一概而論，打破部分行業(yè)統(tǒng)一確定為不超過2年期限的規(guī)定，只有這樣才能夠彌補我國競業(yè)限制制度過于寬泛難以適應快速發(fā)展的經(jīng)濟。對于高新科技技術(shù)領(lǐng)域，技術(shù)和產(chǎn)品更新?lián)Q代迅速，競業(yè)限制期限就應當適當?shù)目s短。對于較為傳統(tǒng)的銷售等商業(yè)領(lǐng)域，由于其對商業(yè)企業(yè)內(nèi)部秘密的依靠性更大，期限就應當適當?shù)难娱L。另一方面對于那些商業(yè)秘密進入公共領(lǐng)域現(xiàn)行法律也沒有給予規(guī)定。筆者認為一旦競業(yè)限制協(xié)議所明確的商業(yè)秘密被泄密（前提不是由于協(xié)議當事人的原因）或者進入公共領(lǐng)域，則不管協(xié)議里所確定的年限是否期滿，該協(xié)議就應自動終止，因為可保護利益的喪失使合同失去了繼續(xù)履行的必要性。

3.競業(yè)限制協(xié)議期限的影響因素

上面已經(jīng)提及本人的觀點認為統(tǒng)一規(guī)定競業(yè)限制期限不超過2年是不合理的，那么在這一部分就探討如何分析或者歸納出一個合理的期限。時間限制是必不可少，但限制期應該根據(jù)具體情況具體對待。因此在這里具體分析競業(yè)限制期限的影響因素，以便對競業(yè)期限提供一個可靠地參考依據(jù)。

筆者認為在確定一個較為合理的競業(yè)限制期限的時候要考慮以下幾方面因素：

（1）不同行業(yè)的商業(yè)秘密所具有的競爭優(yōu)勢持續(xù)時間的長短不同，可以從商業(yè)行業(yè)的習慣出發(fā)。例如食品飲品行業(yè)的秘密競爭優(yōu)勢持續(xù)時間較長，風靡世界多年的可口可樂汽水，其配方一直被視為最高機密100多年至今，而高新技術(shù)領(lǐng)域的商業(yè)秘密競爭優(yōu)勢持續(xù)時間則較短。

（2）應考慮到與應保護的商業(yè)利益的大小相適應。根據(jù)商業(yè)秘密對商業(yè)利益影響程度，將商業(yè)秘密分級，根據(jù)不同級別的秘密劃定不同的期限。

（3）考慮與離職者的原職位的高低成正比。根據(jù)員工的原職位的高低涉及到接觸秘密的等級不同，競業(yè)限制協(xié)議期限也應不同。從常理分析，員工職位越高接觸到的商業(yè)秘密的級別越高，因此相應的期限越長。

（4）國家在平衡用人單位商業(yè)秘密權(quán)與勞動者自主擇業(yè)權(quán)時的價值傾向。這體現(xiàn)了一國的政策態(tài)度，不同法律法規(guī)政治政策要適應不同的經(jīng)濟發(fā)展水平。

綜上所述，通過對競業(yè)限制制度的歸納，將我國現(xiàn)行有關(guān)競業(yè)限制制度的法律規(guī)范進行總結(jié)，對比國外發(fā)達國家的競業(yè)限制制度，找出我國現(xiàn)行的競業(yè)限制協(xié)議期限的不足。筆者認為為在考慮一個合理的競業(yè)限制協(xié)議期限的時候在顧及上文所提到的因素的同時，可以進商業(yè)秘密進行分類對不同類別的商業(yè)秘密設(shè)置不同的期限限制。最終需求一套較為合理可行的方案，以便在保護企業(yè)合法利益的同時，可以顧及勞動者的生存和社會公共利益，促進人才市場的合理合法流動，維護勞動力市場的穩(wěn)定發(fā)展。

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作者簡介：

劉然（1991.1～），男，漢族，北京豐臺人，北京市豐臺區(qū)人民檢察院公訴一處助理檢察員，刑法及刑事訴訟法領(lǐng)域。