◎ 文 王強(qiáng) 整理 《法人》見(jiàn)習(xí)記者 彭飛

把時(shí)間和費(fèi)用省在國(guó)際仲裁程序開(kāi)始前

◎ 文 王強(qiáng) 整理 《法人》見(jiàn)習(xí)記者 彭飛

好的開(kāi)端即成功一半。在國(guó)際仲裁程序開(kāi)始之前未雨綢繆，做好有效管理時(shí)間和費(fèi)用的準(zhǔn)備，那么即使真正進(jìn)入仲裁程序，也會(huì)有事半功倍的效果

如何控制時(shí)間和費(fèi)用是國(guó)際仲裁使用者最為關(guān)切的課題之一。律師費(fèi)和當(dāng)事人自己的費(fèi)用是仲裁費(fèi)用的兩項(xiàng)最大頭開(kāi)支。而時(shí)間就是金錢(qián)，控制好時(shí)間就意味著在節(jié)省費(fèi)用。為了有效地管理仲裁案件，當(dāng)事人、仲裁員和仲裁機(jī)構(gòu)都應(yīng)當(dāng)學(xué)會(huì)選用最合適的案件管理方法，以便控制時(shí)間和費(fèi)用，確保時(shí)間和費(fèi)用與爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題、標(biāo)的金額保持適當(dāng)?shù)谋壤P(guān)系。

首先談?wù)劄槭裁匆x擇仲裁這種解決方式。解決爭(zhēng)議的方式有很多種，仲裁、訴訟、調(diào)解、和解，還有其他的替代方式。但是，仲裁最大或者最獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)在于，國(guó)際上執(zhí)行仲裁裁決的法律依據(jù)是《紐約公約》。所以如果選擇了仲裁，就意味著仲裁的最終用戶在《紐約公約》的締約國(guó)范圍內(nèi)都可以申請(qǐng)執(zhí)行。但是民事訴訟判決的執(zhí)行一般還要通過(guò)國(guó)際司法協(xié)助，相對(duì)而言會(huì)受到很大的局限。

選擇國(guó)際仲裁之后，在程序開(kāi)始之前，主要涉及仲裁協(xié)議的起草、案件準(zhǔn)備問(wèn)題。還有一個(gè)問(wèn)題，就是可以考慮達(dá)成和解。和解結(jié)案可以提高效率，如果能在進(jìn)入仲裁程序前就做好和解的充足準(zhǔn)備，也能達(dá)到節(jié)約成本的目的。

仲裁協(xié)議的起草

仲裁協(xié)議在爭(zhēng)議發(fā)生之前或之后簽訂。起草仲裁協(xié)議最基本的要求是要明確以下幾個(gè)問(wèn)題。

仲裁協(xié)議的范圍。仲裁協(xié)議一個(gè)很重要的內(nèi)容就是仲裁協(xié)議的范圍，或者說(shuō)可仲裁事項(xiàng)的范圍。可仲裁事項(xiàng)的范圍要做到全面而準(zhǔn)確，這可以避免很多不必要的問(wèn)題。舉一個(gè)例子，我曾經(jīng)在新加坡仲裁委員會(huì)處理一個(gè)國(guó)際仲裁的案子。其中涉及到的首要問(wèn)題就是合同是否存在，是不是偽造的，以及所涉及的管轄權(quán)問(wèn)題。如果在仲裁協(xié)議中已經(jīng)明確這些問(wèn)題屬于仲裁的范圍，那么仲裁庭就可以受理該案。

仲裁機(jī)構(gòu)的選擇。仲裁協(xié)議中要明確是選擇臨時(shí)仲裁還是機(jī)構(gòu)仲裁。中國(guó)的仲裁法目前是沒(méi)有臨時(shí)仲裁的，但是國(guó)際上是有臨時(shí)仲裁的，臨時(shí)仲裁在很多商業(yè)活動(dòng)中也大量存在。機(jī)構(gòu)仲裁的優(yōu)勢(shì)在于，它不僅在程序上，而且在方式和流程上會(huì)有很多的指引，這些指引對(duì)當(dāng)事人節(jié)約成本、提高效率非常有幫助。

仲裁地的選擇。從實(shí)務(wù)的角度看，仲裁地的選擇在仲裁條款里至關(guān)重要，尤其是在仲裁協(xié)議寫(xiě)得不是特別專(zhuān)業(yè)的時(shí)候。選擇一個(gè)對(duì)仲裁友好的司法區(qū)域作為仲裁地，有利于當(dāng)事人仲裁意愿的實(shí)現(xiàn)。反過(guò)來(lái)說(shuō)，如果選擇一個(gè)對(duì)仲裁不太友好的地方，它會(huì)千方百計(jì)讓仲裁協(xié)議無(wú)效，導(dǎo)致當(dāng)事人無(wú)法通過(guò)仲裁方式解決問(wèn)題。

仲裁規(guī)則的問(wèn)題。近年來(lái)中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)、北京仲裁委員會(huì)、ICC（國(guó)際商會(huì)）仲裁院以及新加坡和香港的國(guó)際仲裁中心等機(jī)構(gòu)都在修改仲裁規(guī)則。規(guī)則的不斷完善有助于當(dāng)事人的合理使用，也給當(dāng)事人提供了更多的選擇。當(dāng)事人

可以選擇對(duì)自己的業(yè)務(wù)比較適合或者對(duì)爭(zhēng)議的解決更為有利的仲裁規(guī)則。

仲裁庭的組成方式。現(xiàn)在越來(lái)越多的當(dāng)事人對(duì)仲裁越來(lái)越熟悉，對(duì)仲裁庭的組成也更加關(guān)注。雙方當(dāng)事人往往會(huì)各選定一個(gè)仲裁員，然后這兩位仲裁員再共同選定一個(gè)首席仲裁員。這樣雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁庭的組成的參與度更高，更能夠體現(xiàn)當(dāng)事人的意思表示。

仲裁的語(yǔ)言。最好能夠確定僅使用一種語(yǔ)言作為仲裁語(yǔ)言。當(dāng)事人之間的合同可能會(huì)選用兩種或是更多的語(yǔ)言，但即使如此，合同中對(duì)于爭(zhēng)議解決的條款，最好還是明確一種語(yǔ)言，這也是從節(jié)省費(fèi)用的角度考慮。如果兩種語(yǔ)言都提交的話，成本就大大增加了。如果雙方請(qǐng)來(lái)的仲裁律師很好，然后選的仲裁員也很好的話，一種語(yǔ)言就足夠了。語(yǔ)言只是一個(gè)交流工具，不必要在語(yǔ)言上玩一些小手段。有時(shí)候弄巧成拙，反而徒增仲裁的成本和費(fèi)用。

開(kāi)庭地點(diǎn)的選擇。開(kāi)庭地點(diǎn)的選擇，雖然沒(méi)有上面那些問(wèn)題那么重要，但是還是值得重視。仲裁地選擇在哪個(gè)地域，它所在的時(shí)區(qū)，當(dāng)?shù)氐姆?wù)是否完備，對(duì)仲裁的成本會(huì)有相應(yīng)影響。

準(zhǔn)據(jù)法的選擇。我經(jīng)常遇到大量的仲裁條款，當(dāng)事人對(duì)仲裁條款本身的準(zhǔn)據(jù)法沒(méi)有進(jìn)行選擇。所以，當(dāng)雙方對(duì)仲裁協(xié)議發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，仲裁庭不得不自行確定仲裁協(xié)議適用的法律是什么。根據(jù)國(guó)際上的仲裁慣例，如果當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法沒(méi)有選擇，往往會(huì)適用仲裁地的法律。這種情況下，又會(huì)產(chǎn)生前面提到的仲裁地對(duì)仲裁是否友好的問(wèn)題。

案件準(zhǔn)備

案件準(zhǔn)備涉及的事項(xiàng)很多，大家區(qū)分的方法不一樣。首先要明確你要打的仲裁的商業(yè)目標(biāo)是什么、商業(yè)策略是什么，然后你還要厘清哪些事情屬于重大的事項(xiàng)。只有明確了目標(biāo)、策略、重要事項(xiàng)以后，你才好決定下一步案件準(zhǔn)備該如何開(kāi)展，以便早作決斷。

選擇當(dāng)事方角色。你是作為申請(qǐng)人還是被申請(qǐng)人，有時(shí)候也是可以選擇的。不同當(dāng)事人對(duì)案件的把控是不一樣的。如果你選擇作為申請(qǐng)人，就要堅(jiān)持自己的主張；而選擇作為被申請(qǐng)人，你就要針對(duì)申請(qǐng)人的主張進(jìn)行辯護(hù)。

選擇律師。上述因素確定以后，另一個(gè)關(guān)鍵因素就是如何選擇代理律師的問(wèn)題了。其實(shí)早在仲裁案件發(fā)生之前，就應(yīng)該已經(jīng)有好多律師和公司有過(guò)很好的溝通了。他們?nèi)绻斫夤镜纳虡I(yè)目的是什么，也就懂得如何利用自己的才智盡職盡責(zé)地為當(dāng)事人提供服務(wù)。

選擇仲裁員。選擇什么樣的仲裁員，就會(huì)呈現(xiàn)什么樣的仲裁。我本人是仲裁員，與仲裁界有些接觸，所以了解不少仲裁員的特點(diǎn)和風(fēng)格，這對(duì)我的工作非常有幫助。但是，如果一個(gè)公司的法務(wù)不是仲裁員，應(yīng)該如何選擇仲裁員呢？我建議你應(yīng)該多聽(tīng)取你所選擇的律師的意見(jiàn)。一個(gè)專(zhuān)業(yè)的律師應(yīng)該對(duì)仲裁員有深入的了解，這對(duì)仲裁有很大的幫助，也有利于案件的順利推進(jìn)。

管轄權(quán)異議。在中國(guó)的案件里，有的當(dāng)事人和律師遇到這個(gè)問(wèn)題時(shí)也不多想，誤以為跟國(guó)內(nèi)訴訟一樣，覺(jué)得只要我有異議的權(quán)利就可以提管轄權(quán)異議，卻不考慮這個(gè)管轄權(quán)異議是否對(duì)自己有利。如果沒(méi)有充分的理由，管轄權(quán)異議還是不提為好，否則也可能大大增加自己的成本和時(shí)間。

救濟(jì)方式。在寫(xiě)仲裁申請(qǐng)書(shū)或反請(qǐng)求時(shí)，到底請(qǐng)求什么樣的救濟(jì)方式，這在本質(zhì)上是一個(gè)商業(yè)判斷。當(dāng)事人能提出的請(qǐng)求可能會(huì)很多，但是可以結(jié)合自己的商業(yè)目的來(lái)決定提出什么樣的請(qǐng)求。

證據(jù)和證人。國(guó)內(nèi)的案件當(dāng)中，證人的使用不像國(guó)際仲裁中那么多。而且中國(guó)的證人也不太適應(yīng)交叉詢(xún)問(wèn)、盤(pán)問(wèn)的方式。但是在國(guó)際仲裁中，應(yīng)當(dāng)在這方面做一些準(zhǔn)備。

后勤和預(yù)算?！氨R未動(dòng)，糧草先行”，干什么事情都是需要預(yù)算的，這一塊就不再展開(kāi)細(xì)說(shuō)。

考慮和解

和解的方式可以是雙方當(dāng)事人自行和解、撤訴，也可以是仲裁庭出面調(diào)解。

具體來(lái)說(shuō)，要早做研判，考慮能不能和解，以什么樣的方式和條件和解，在什么樣的時(shí)間點(diǎn)上進(jìn)行和解。和解的時(shí)機(jī)很重要，錯(cuò)過(guò)了想回頭就很難了。

中國(guó)人談判的時(shí)候經(jīng)常說(shuō)：打打談?wù)?，打談結(jié)合。其實(shí)很多和解都是城下之盟，打到一定程度之后才會(huì)有和解。

從某種程度上來(lái)說(shuō)，和解就是成功。仲裁使用者在仲裁過(guò)程中要不斷評(píng)估案件，探尋和解的可能性。因?yàn)閷?duì)當(dāng)事人來(lái)講，不管是和解還是裁決，其實(shí)最終的目的都是為了實(shí)現(xiàn)一定的商業(yè)目的。如果和解也能夠達(dá)到商業(yè)目的的實(shí)現(xiàn)，和解未嘗不是一個(gè)好的選擇。

俗話說(shuō)，萬(wàn)事開(kāi)頭難。但是反過(guò)來(lái)看，好的開(kāi)端也是成功了一半。所以，如果在國(guó)際仲裁程序開(kāi)始之前做到未雨綢繆，有效管理好時(shí)間和費(fèi)用的問(wèn)題，那么即使真正進(jìn)入仲裁程序，也會(huì)有事半功倍的效果。

（作者系中國(guó)機(jī)械工業(yè)集團(tuán)有限公司總法律顧問(wèn)，本文根據(jù)作者分別在中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和北京仲裁委員會(huì)舉辦的國(guó)際仲裁研討會(huì)上的發(fā)言整理而成。）