文◎白連潔

?

域外人體冷凍胚胎的立法及司法實(shí)踐對我國的啟示

文◎白連潔*

科技的進(jìn)步促進(jìn)了人類生殖方式的變革，出現(xiàn)了人類輔助生殖技術(shù)。這為廣大的不孕癥患者帶來了福音，但同時(shí)也引發(fā)了一系列的法律問題，尤其是近些年圍繞體外受精形成的人體冷凍胚胎［1］的法律糾紛更為突出。西方發(fā)達(dá)國家的人類輔助生殖技術(shù)發(fā)展較早，應(yīng)用也較為頻繁、廣泛，這些國家率先對有關(guān)問題通過立法等形式進(jìn)行了規(guī)制。但在我國，人體冷凍胚胎的立法現(xiàn)狀不容樂觀，出現(xiàn)了無法可依的尷尬局面。本文通過對英美法系、大陸法系中比較有代表性的英國、美國、德國、日本等國家對人體冷凍胚胎的立法及司法實(shí)踐進(jìn)行考察，再結(jié)合我國實(shí)際國情對國外好的經(jīng)驗(yàn)?zāi)Ｊ竭M(jìn)行借鑒，希望為我國人體冷凍胚胎立法及司法實(shí)踐提供力所能及的幫助。

一、對域外有關(guān)人體冷凍胚胎的立法和司法實(shí)踐的考察

縱觀世界各國，人類輔助生殖技術(shù)發(fā)展較早的一些國家，已經(jīng)對體外受精形成的人體冷凍胚胎相關(guān)法律問題以立法的形式進(jìn)行了明確，并且出現(xiàn)了一些比較成功的經(jīng)典案例。筆者主要對英美法系、大陸法系中比較有代表性的英國、美國、德國、日本等國家進(jìn)行考察。

（一）英國關(guān)于人體冷凍胚胎的立法和司法實(shí)踐

1984年6月26日，Warnock報(bào)告被英國國務(wù)院社會服務(wù)機(jī)構(gòu)于1982年成立的由16個(gè)專家成員組成并由Mary Warnock領(lǐng)導(dǎo)的調(diào)查委員會呈交給了英國議會。該報(bào)告對人體冷凍胚胎的諸多爭議性問題提出很多建設(shè)性意見，主要有：胚胎應(yīng)當(dāng)具有特殊地位，但它與生存著的人法律地位不一樣；如果夫妻兩人都死亡了，則存儲兩人冷凍胚胎的醫(yī)療機(jī)構(gòu)享有使用和處理胚胎的權(quán)利，如果夫妻兩人之中一人死亡，則生存的一方享有該權(quán)利；通過五年一復(fù)檢來及時(shí)了解夫妻對儲存的冷凍胚胎的愿望，但冷凍胚胎的儲存時(shí)間最長為10年。如果夫妻與儲存胚胎的機(jī)構(gòu)不存在相關(guān)協(xié)議，且儲存時(shí)間已超過10年，則處理和使用該胚胎的權(quán)利就轉(zhuǎn)移給了該存儲機(jī)構(gòu)。［2］

英國為了更好地規(guī)范和監(jiān)督人類輔助生殖技術(shù)，于1990年成立了人類受精和胚胎學(xué)管理局，主要負(fù)責(zé)管理卵子、精子和冷凍胚胎的存儲，許可與監(jiān)督體外受精、胚胎捐贈(zèng)和胚胎研究等相關(guān)工作。人類受精和胚胎學(xué)管理局的工作人員都是對國家相關(guān)法律非常熟悉，并且對人類輔助生殖技術(shù)知識相當(dāng)精通的專業(yè)人員。同年，英國頒布了法案《人類受精與胚胎法案1990》，該法案規(guī)定了如果人體的精子、卵子或冷凍胚胎的存儲時(shí)間超過了法律規(guī)定的時(shí)間，應(yīng)當(dāng)允許其死亡或銷毀，即其保存時(shí)間嚴(yán)禁超過法律規(guī)定的時(shí)間；還規(guī)定了允許對人體的精子、卵子和冷凍胚胎進(jìn)行存儲、科學(xué)研究以及醫(yī)療等內(nèi)容。［3］

隨著人類社會及科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展和進(jìn)步，英國對1990年版的《人類受精與胚胎法案》進(jìn)行了修改，以保持立法與發(fā)展中的社會、科技的一致，避免出現(xiàn)無法可依的尷尬局面。在2008年通過了現(xiàn)行的《人類受精與胚胎法案2008》，并于2009年正式開始實(shí)施?！度祟愂芫c胚胎法案2008》是對1990年版的《人類受精與胚胎法案》的全面升級，將法律條款的涉及范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，適應(yīng)社會的發(fā)展與進(jìn)步。

通過上文的介紹，我們可知英國通過設(shè)立監(jiān)督管理人工受精及胚胎的專職機(jī)關(guān)，并要求其管理人員熟知國家有關(guān)人類輔助生殖技術(shù)的相關(guān)規(guī)定，精通此技術(shù)的專業(yè)知識，嚴(yán)格遵守相應(yīng)的管理規(guī)范，以此對本國家人類輔助生殖技術(shù)進(jìn)行有效的管理。另外，英國針對有關(guān)法律問題進(jìn)行立法，并隨著社會及科學(xué)技術(shù)的發(fā)展與進(jìn)步不斷地進(jìn)行完善，做到立法工作的與時(shí)俱進(jìn)，避免了無法可依的尷尬局面。

（二）美國關(guān)于人體冷凍胚胎的立法和司法實(shí)踐

美國在人類胚胎方面的立法工作相對于世界上的其他國家開始的比較早，在1986年，路易斯安那州就頒布了《人類胚胎法》。這部法律將人體冷凍胚胎定性為法律上的擬制人，規(guī)定其不是精子或卵子的提供者及施行人工受孕手術(shù)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)。［4］目前，美國已經(jīng)發(fā)生了多件關(guān)于人體冷凍胚胎法律糾紛的案件，由于各州對于胚胎的法律地位一直沒有一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)識，所以發(fā)生在不同地區(qū)的案件的判決依據(jù)各不相同。下面，筆者介紹和分析美國幾個(gè)地區(qū)的法院裁判的經(jīng)典案例。

美國有的州將胚胎視為財(cái)產(chǎn)，胚胎的父母對其享有財(cái)產(chǎn)權(quán)。約克訴瓊斯案是美國有關(guān)人體冷凍胚胎的著名案例之一。［5］在此案中，約克夫婦因無法行使對自己冷凍胚胎的監(jiān)護(hù)權(quán)而將弗吉尼亞州的諾福克試管嬰兒診所起訴至法院。具體案情是：原告約克夫婦生活在新澤西州，由于兩人不能自然受孕，所以打算實(shí)施人工助孕手術(shù)。經(jīng)過考察，兩人最終決定在瓊斯醫(yī)療機(jī)構(gòu)實(shí)施試管嬰兒手術(shù)。可是，整個(gè)助孕過程并不令人滿意。約克夫婦在瓊斯醫(yī)療機(jī)構(gòu)的技術(shù)支持下前前后后共接受了3次將體外受精胚胎移植入女方子宮的手術(shù)，但是都沒能成功地孕育成胎兒。之后，由于約克夫婦打算搬到加利福尼亞州開始新的生活，所以兩人要求將剩余的冷凍胚胎轉(zhuǎn)移到位于加利福尼亞州的一家試管嬰兒醫(yī)療機(jī)構(gòu)。但是，瓊斯醫(yī)療機(jī)構(gòu)拒絕了他們的要求。約克夫婦遂將瓊斯醫(yī)療機(jī)構(gòu)起訴至弗吉尼亞州的聯(lián)邦地方法院，希望法院認(rèn)定其享有對自己體外胚胎的監(jiān)護(hù)權(quán)，并要求被告向其承擔(dān)因非法扣押及違約造成的損失。美國聯(lián)邦地方法院認(rèn)為，原告對他們的胚胎享有財(cái)產(chǎn)權(quán)。最終原告約克夫婦勝訴。

有的州不認(rèn)為人體冷凍胚胎是父母的財(cái)產(chǎn)，也不認(rèn)可其為法律上的人，僅僅承認(rèn)人體冷凍胚胎的父母對其有一定的權(quán)利。美國第一個(gè)涉及人體冷凍胚胎的案例是發(fā)生在哥倫比亞市的德·里奧夫婦訴哥倫比亞大長老醫(yī)院胚胎侵害案。［6］在該案中，德·里奧夫婦因女方患有不孕癥而向哥倫比亞大長老醫(yī)院的謝特爾斯醫(yī)生尋求幫忙，希望通過實(shí)施體外受精來幫助其懷孕。謝特爾斯醫(yī)生在未向醫(yī)院報(bào)告此項(xiàng)工作的情況下，將從夫婦體內(nèi)取出的精子和卵子進(jìn)行體外受精，并形成了受精卵。但是，在受精卵正在發(fā)育時(shí)，這件事情被該醫(yī)院的負(fù)責(zé)人婦產(chǎn)科主任梵·威爾醫(yī)生發(fā)現(xiàn)，該醫(yī)生以體外受精的程序和做法違背道德為由，將受精卵取出培養(yǎng)皿并銷毀。但銷毀受精卵的事情并沒有事先告知德·里奧夫婦和謝特爾斯醫(yī)生。次年，德·里奧夫婦知道這件事情后，以哥倫比亞大長老醫(yī)院和梵·威爾醫(yī)生侵害胚胎“財(cái)產(chǎn)權(quán)”及造成其精神損害為由向法院提起訴訟。最終陪審團(tuán)否定了受精卵為財(cái)產(chǎn)的訴訟主張，法院判決駁回當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)權(quán)侵害的請求，但是哥倫比亞大長老醫(yī)院應(yīng)當(dāng)向原告德·里奧夫婦交付49，000萬美元的精神損害賠償。［7］盡管該案與約克訴瓊斯案的判決根據(jù)是相反的，但是這兩個(gè)案例都承認(rèn)精子和卵子的提供者對他們的體外胚胎享有一定的處置權(quán)。

還有一些州認(rèn)為胚胎是一種中間狀態(tài)，應(yīng)當(dāng)給予其特別的尊重，但需通過合同法加以保護(hù)。對胚胎持此觀點(diǎn)的具有里程碑意義的案例是1992年發(fā)生在美國的戴維斯訴戴維斯案件，該案件爭議的焦點(diǎn)是，胚胎的法律屬性是人還是物。美國田納西州于1980年結(jié)婚的路易斯·戴維斯和瑪麗·戴維斯夫婦，由于妻子瑪麗右側(cè)輸卵管被切除（因發(fā)生宮外孕），兩人無法通過自然受孕的方式實(shí)現(xiàn)為人父母的愿望。為了以后夫妻兩人可以通過實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)而受孕，1988年12月瑪麗與路易斯夫婦在醫(yī)生的幫助下冷凍了7枚胚胎。但是，兩個(gè)月后發(fā)生了出人意料的事情——路易斯向瑪麗提出了離婚，于是7枚冷凍胚胎應(yīng)當(dāng)由誰處置及如何處理成為兩人的爭執(zhí)焦點(diǎn)，遂發(fā)生訴訟?，旣愓J(rèn)為這些胚胎是自己身體的一部分，自己是他們的母親，希望在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間將他們植入自己的體內(nèi)從而孕育出自己的孩子。路易斯則認(rèn)為兩人各擁有每個(gè)胚胎的一半，離婚之后瑪麗不可以生下他們共同的孩子，理由是自己不希望讓自己的孩子在破碎的家庭中成長。本案的初審法院認(rèn)為冷凍胚胎實(shí)際上就是路易斯和瑪麗共同的孩子，法律屬性為自然人，他們的監(jiān)護(hù)權(quán)屬于瑪麗，理由是人的生命開始于受孕。初審法院判決支持瑪麗的請求其中另一個(gè)重要理由是利益最大化原則，母親瑪麗的立場是發(fā)展這些胚胎的生命，但是父親路易斯卻恰恰相反，希望胚胎被銷毀。路易斯不服初審判決，最終案件上訴至田納西州最高法院。1992年6月田納西州最高法院做出判決，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將冷凍胚胎當(dāng)作一種具有潛在人類生命的過渡類型，應(yīng)當(dāng)受到法律和社會的特別尊重，但它既不是人，也不是物。由此，田納西州最高法院認(rèn)為路易斯和瑪麗行使他們私生活權(quán)之一的生育權(quán)的結(jié)果將決定七枚冷凍胚胎未來的命運(yùn)，路易斯和瑪麗對七枚冷凍胚胎享有準(zhǔn)財(cái)產(chǎn)權(quán)性的決定權(quán)。如果兩人的意見無法達(dá)成一致，那就只能看誰的負(fù)擔(dān)大誰就對冷凍的受精卵處置享有相對較大的決定權(quán)，即通過權(quán)衡雙方負(fù)擔(dān)的方式解決爭議。最終，田納西州最高法院判決醫(yī)院將冷凍胚胎交給男方路易斯處置，理由是男方路易斯的負(fù)擔(dān)（被迫成為這七個(gè)冷凍胚胎的父親）大于女方瑪麗的負(fù)擔(dān)（原先主張自己孕育這些胚胎，之后改為申請將之捐獻(xiàn)）者，即男方路易斯的生育自決權(quán)優(yōu)先于女方瑪麗對胚胎的處置權(quán)。［8］

通過對發(fā)生在美國不同地區(qū)的幾個(gè)關(guān)于人體冷凍胚胎法律糾紛案例的介紹，我們不難發(fā)現(xiàn)美國不同的地區(qū)，對人體冷凍胚胎法律屬性的界定不同，從而在司法實(shí)踐中采取不同的法律制度。這就說明，特定的國情與人文是人類輔助生殖立法不能離開的根基。

（三）德國關(guān)于人體冷凍胚胎的立法和司法實(shí)踐

在德國，人體胚胎在民法典中沒有明確的規(guī)定，并且體外受精胚胎亦不是刑法的保護(hù)對象，譬如《德國刑法》在第291a條中指出：對在子宮內(nèi)著床前的受精卵發(fā)生效力的行為，不是本法所指的墮胎。1990年12月13日德國頒布的《胚胎保護(hù)法》則詳細(xì)地對人體胚胎的保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定，對胚胎的存活以及其未來可能發(fā)展成為人予以充分的肯定與尊重，并對胚胎法益進(jìn)行嚴(yán)格的保護(hù)。例如其中的第2條第1款規(guī)定，對體外受精胚胎或者在著床子宮前把體內(nèi)受精胚胎取出，進(jìn)行出售或不是以維持胚胎存活為目的的轉(zhuǎn)讓、取得或利用的行為人，將處3年以下有期徒刑或罰金。［9］由此可見，雖然德國未在民法和刑法中對人體胚胎的保護(hù)做出規(guī)定，但是以專門制定關(guān)于人體胚胎的性質(zhì)及法益保護(hù)的特別法的方式，給予人體胚胎特別的保護(hù)。

在德國曾經(jīng)也發(fā)生了一起相關(guān)的著名案例——儲存精子滅失案。一男子在醫(yī)院要實(shí)施手術(shù)，但手術(shù)前醫(yī)生告訴他這次手術(shù)將使其喪失生育能力。為了使自己還能有后代，男子讓醫(yī)生在手術(shù)前冷凍保存了自己的一些精子并存儲在某大學(xué)附屬醫(yī)院。但是，由于醫(yī)院的過失導(dǎo)致其存儲在此醫(yī)院的精子丟失了，該男子在結(jié)婚后想要取用精子生育后代時(shí)才獲知這個(gè)令人痛心的消息。該男子因生育后代的愿望再也無法實(shí)現(xiàn)而受到了巨大的精神傷害，因此到法院起訴此大學(xué)附屬醫(yī)院，要求其支付2500馬克的精神損害賠償金。最終，德國聯(lián)邦法院肯定了原告的身體權(quán)受到了被告的侵犯。［10］德國聯(lián)邦法院認(rèn)為損害了儲存的精子，就是侵害人的身體。因?yàn)榧词咕用撾x了人體，但其仍然屬于人體的組成部分。由此我們可以推論，德國聯(lián)邦法院在法律的立場上，對在人體外冷凍的精子都這樣認(rèn)定，那么可想而知，其認(rèn)為人體冷凍胚胎具有人格屬性并且是人體的組成部分的觀點(diǎn)就是理所當(dāng)然了。但是，我們將人類卵子、精子和胚胎進(jìn)行對比之后可以發(fā)現(xiàn)，前者是必須由人類身體直接產(chǎn)出的，那么將脫離身體的前者作為人類身體的組成部分來理解還勉強(qiáng)可以，但是后者胚胎并不是人體的直接產(chǎn)出物，在當(dāng)代的科學(xué)技術(shù)下其完全可以在人體外形成，并且能夠獨(dú)立于人體而存在，因此用身體權(quán)的方式保護(hù)人體冷凍胚胎是不正確的。

（四）日本關(guān)于人體冷凍胚胎的立法和司法實(shí)踐

在日本，就其整體而言，通過制定關(guān)于胚胎的特別法然后再結(jié)合刑法對胚胎予以保護(hù)的模式擁有較多的支持者。雖然日本現(xiàn)行民法沒有將人體胚胎作為民法上的權(quán)利義務(wù)主體，但從目前的學(xué)術(shù)研究與司法實(shí)踐來看，越來越多的立法者開始注意此問題，現(xiàn)行法律的界限正在被打破。如在1993年由日本文部省科學(xué)研究所制作的報(bào)告中提出，為了實(shí)現(xiàn)不孕夫婦適當(dāng)運(yùn)用人工輔助生殖技術(shù)，可以通過整合民法、刑法、行政法及其他相關(guān)的法律，制定《胚胎、胎兒保護(hù)法》。日本將破壞脫離母體的初期胚胎的行為認(rèn)定為毀損罪，這是15年前日本的相關(guān)學(xué)說就考慮到人工輔助生殖技術(shù)的發(fā)展將會引起侵害初期胚胎機(jī)會增加這個(gè)問題的結(jié)果。所以，初期胚胎早就已經(jīng)是日本法律保護(hù)的對象。［11］

二、從我國首例人體冷凍胚胎爭奪案審視我國人體冷凍胚胎的立法現(xiàn)狀

2013年3月，江蘇宜興一對年輕夫妻因車禍不幸身亡，并且夫妻二人都是獨(dú)生子女。小兩口生前曾在南京鼓樓醫(yī)院做試管嬰兒，并留下4枚冷凍胚胎。為爭奪胚胎保留香火，男方的父母沈某、邵某將女方父母劉某、胡某起訴至江蘇省宜興市人民法院，并追加南京鼓樓醫(yī)院為第三人，要求從鼓樓醫(yī)院拿回其兒子、兒媳遺留的4枚冷凍胚胎。

一審審理過程中，原被告都要求鼓樓醫(yī)院將這4枚冷凍胚胎交由自己保管，這是他們生命延續(xù)的希望。第三人南京鼓樓院對原被告的要求持反對意見，其抗辯理由主要是：目前我國對人體冷凍胚胎法律屬性的界定仍沒有明確，原被告雙方都不能繼承不具有財(cái)產(chǎn)屬性的人體冷凍胚胎；年輕夫婦生前與醫(yī)院簽訂有相關(guān)知情同意書，雙方約定冷凍胚胎的保存期僅為1年，超過保存期的冷凍胚胎，夫婦兩人同意將其丟棄；根據(jù)我國衛(wèi)生部的相關(guān)規(guī)定，不能對胚胎進(jìn)行買賣、贈(zèng)送和禁止實(shí)施代孕。

經(jīng)過對案件的審理，宜興市人民法院認(rèn)為，法律應(yīng)當(dāng)保護(hù)公民的合法權(quán)益。但是，目前我國法律沒有對人體冷凍胚胎的法律屬性進(jìn)行界定，而且人體冷凍胚胎和民法上的一般物不一樣，它具有孕育成為生命的潛質(zhì)，不能被任意轉(zhuǎn)讓或繼承。所以，一審宜興市人民法院判決駁回原告沈某、邵某的訴訟請求。［12］

沈某、邵某夫婦不服一審判決，向江蘇省無錫市中級人民法院提起上訴。無錫市中院經(jīng)過仔細(xì)的調(diào)查研究與慎重考慮，最后判決由上訴人沈某、邵某和被上訴人劉某、胡某共同監(jiān)管和處置這4枚冷凍胚胎。二審法院的判決主要有以下幾個(gè)理由：首先，雖然我國現(xiàn)行法律對人體冷凍胚胎的法律屬性沒有明確的界定，但是法院在遵循我國憲法及相關(guān)部門法精神的基礎(chǔ)之上，結(jié)合本案的實(shí)際情況，綜合考慮倫理、情感、特殊利益保護(hù)等三種因素，認(rèn)為四位失獨(dú)老人在不違反我國法律規(guī)定且不違背社會的公序良俗以及不損害他人利益的前提之下，應(yīng)當(dāng)享有冷凍胚胎的監(jiān)管權(quán)和處置權(quán)。其次，南京鼓樓醫(yī)院提出的“根據(jù)我國衛(wèi)生部的相關(guān)規(guī)定，不能對胚胎進(jìn)行買賣、贈(zèng)送和禁止實(shí)施代孕”是我國衛(wèi)生行政管理部門對從事人類輔助生殖技術(shù)的相關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)和人員的管理規(guī)定，不能以此對抗當(dāng)事人基于效力級別更高的私法所享有的正當(dāng)權(quán)利。最后，雖然年輕夫婦生前與南京鼓樓醫(yī)院簽訂相關(guān)知情同意書，但之后兩人的意外死亡是簽訂知情同意書的當(dāng)事人不可預(yù)見且非其所愿的情況，那么原本約定的“冷凍胚胎的保存期僅為1年，超過保存期的冷凍胚胎夫婦兩人同意將其丟棄”就不能繼續(xù)履行。［13］

這就是我國首例人體冷凍胚胎爭奪案，雖然這個(gè)備受關(guān)注的案件在無錫市中級人民法院二審落槌，但是該案也暴露出我國人體冷凍胚胎的立法現(xiàn)狀存在諸多問題，主要有以下幾點(diǎn)：

第一，立法存在空白。目前我國法律沒有對人體冷凍胚胎的法律屬性進(jìn)行明確的界定，這是造成我國首例人體冷凍胚胎爭奪案同案不同判的根本原因，也是國內(nèi)外大多數(shù)有關(guān)人體冷凍胚胎糾紛的司法案例中最受爭議、最核心的問題。

第二，效力級別較低。我國沒有一部專門的法律對人體冷凍胚胎的相關(guān)問題予以規(guī)范，只有衛(wèi)生部發(fā)布的幾個(gè)部門規(guī)章對人類輔助生殖技術(shù)做出了一定回應(yīng)：2001年發(fā)布的部門規(guī)章《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》，之后陸續(xù)發(fā)布或修訂的《人類輔助生殖技術(shù)和人類精子庫倫理原則》《人類輔助生殖技術(shù)規(guī)范》等多部部門性規(guī)范文件，其效力低于法律，而人類輔助生殖技術(shù)涉及一系列的社會、法律、倫理問題，如果僅僅以效力級別較低的部門性規(guī)范文件作為規(guī)范和參考，很容易出現(xiàn)無法可依的尷尬局面，不利于應(yīng)對現(xiàn)代人類輔助生殖技術(shù)的快速發(fā)展。

第三，適用范圍較窄。目前我國有關(guān)人類輔助生殖技術(shù)的部門性規(guī)范文件的多數(shù)關(guān)鍵性內(nèi)容僅適用于衛(wèi)生部門下屬的醫(yī)療機(jī)構(gòu)、科研院所等單位及其醫(yī)療工作人員，如禁止任何形式買賣配子、合子、胚胎的行為、禁止贈(zèng)送胚胎、禁止醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)等，卻沒有對實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)的受益人及其他相關(guān)人進(jìn)行規(guī)范。

第四，缺乏專職管理機(jī)關(guān)及專門的管理規(guī)定。我國在《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中明確指出對此問題的管理機(jī)關(guān)是衛(wèi)生部及各縣級以上政府的衛(wèi)生行政部門，但是對于這些管理機(jī)關(guān)如何進(jìn)行管理卻沒有具體的規(guī)定。人類輔助生殖技術(shù)具有很強(qiáng)的專業(yè)性，涉及到社會、法律、倫理等多方面問題，僅僅依靠職責(zé)繁重的衛(wèi)生行政部門進(jìn)行管理，難免會力不從心，尤其是在缺少專門的管理規(guī)定的情況下，實(shí)際管理效果很難讓人滿意。

三、對我國人體冷凍胚胎立法的初步構(gòu)想

在某種意義上，我國首例人體冷凍胚胎爭奪案的終審判決是對我國立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡快啟動(dòng)相關(guān)的立法程序的督促。為了確保人類輔助生殖技術(shù)健康、有效、安全地發(fā)展，筆者以我國的實(shí)際情況為基礎(chǔ)，同時(shí)借鑒國外的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，提出對我國人體冷凍胚胎立法的初步構(gòu)想，具體內(nèi)容如下：

第一，制定專門的關(guān)于胚胎保護(hù)的特別法，并以此立法形式明確人體冷凍胚胎的法律屬性。對于人體冷凍胚胎的保護(hù)，相比以個(gè)別條款的形式規(guī)定于民法、部門法、單行法之中，抑或是以司法解釋的形式加以明確，筆者更希望能夠借鑒德國采取特殊法益的保護(hù)模式，制定專門的胚胎保護(hù)法，對胚胎的法益加以確認(rèn)。在立法中明確人體冷凍胚胎的法律屬性，解決這一根本性問題，其他相關(guān)的法律問題就能迎刃而解。

第二，將胚胎保護(hù)法的適用范圍從衛(wèi)生部門下屬的醫(yī)療機(jī)構(gòu)、科研院所等單位及其醫(yī)療工作人員，擴(kuò)大到實(shí)施此技術(shù)的受益人及其他相關(guān)人員。我國現(xiàn)行的有關(guān)部門規(guī)章的不足之一就是適用范圍較小，這導(dǎo)致很多法律問題無法可依的尷尬局面。所以，我國在制定專門的胚胎保護(hù)法時(shí)應(yīng)當(dāng)對其適用范圍進(jìn)行完善。

第三，在制定的胚胎專門法中，應(yīng)當(dāng)明確指定一個(gè)統(tǒng)一的專職管理機(jī)構(gòu)，并對管理機(jī)構(gòu)如何進(jìn)行管理進(jìn)行嚴(yán)格詳細(xì)的規(guī)定。由于人類輔助生殖技術(shù)具有很強(qiáng)的專業(yè)性，并且對社會的發(fā)展也極為重要，因此應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)管理機(jī)關(guān)對人工生殖技術(shù)的有效管理，具體可以通過配備專門的技術(shù)人員和管理監(jiān)督人員、設(shè)立專門的管理機(jī)構(gòu)、制定詳細(xì)的相關(guān)管理規(guī)范等措施來實(shí)現(xiàn)。英國政府為了加強(qiáng)對本國人工輔助生殖技術(shù)的監(jiān)督管理工作，設(shè)立了人工授精及胚胎管理局，其直接掌握著人工生殖的實(shí)施許可權(quán)。英國政府對其中的管理人員要求非常嚴(yán)格，其必須精通人工生殖技術(shù)知識，熟悉國家相關(guān)法律規(guī)定。英國的這種管理經(jīng)驗(yàn)是值得我國政府借鑒和學(xué)習(xí)的。

第四，立法時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確人類輔助生殖技術(shù)的行政特許原則。人類輔助生殖技術(shù)的可控性和保密性比較低，因?yàn)樗且环N只要具備了必要的醫(yī)療技術(shù)水平和先進(jìn)的醫(yī)學(xué)儀器設(shè)備，就很容易操作并得到推廣的醫(yī)療技術(shù)。但是由于人類輔助生殖技術(shù)涉及較多的比較敏感的社會、倫理、法律等問題，實(shí)際情況又不允許對其進(jìn)行大肆的推廣，而是要控制對其的運(yùn)用。所以，專職管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對特定醫(yī)療機(jī)構(gòu)授權(quán)，許可其在一定地域范圍內(nèi)可以掌握和實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)，原則上一個(gè)行政區(qū)域內(nèi)被授權(quán)許可的特定醫(yī)療機(jī)構(gòu)只能有一家，同時(shí)要對此項(xiàng)技術(shù)操作人員的技術(shù)和職業(yè)道德進(jìn)行統(tǒng)一的培訓(xùn)考核，通過后發(fā)給其許可證。

第五，在制定的特別法中應(yīng)當(dāng)明確對相關(guān)違法行為的懲罰手段，情節(jié)嚴(yán)重的，處以刑罰。例如，在經(jīng)過國家批準(zhǔn)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)中實(shí)施人工授精或體外受精等人類輔助生殖助孕手術(shù)的過程中，導(dǎo)致不良后果的（如造成接受手術(shù)的人功能障礙、死亡、傷殘等傷害的），由此醫(yī)療機(jī)構(gòu)或操作醫(yī)師承擔(dān)醫(yī)療事故責(zé)任；對未經(jīng)國家批準(zhǔn)的不符合條件而非法實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者個(gè)人，給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

注釋：

［1］人體胚胎可以分為體內(nèi)受精胚胎和體外受精胚胎，本文主要研究的人體冷凍胚胎是在實(shí)施體外受精——胚胎移植助孕手術(shù)過程中形成的，還沒有植入母體子宮的體外受精胚胎。

［2］參見張善斌、李雅男：《人類胚胎的法律地位及胚胎立法的制度構(gòu)建》，載《科技與法律》2014年第2期。

［3］同［2］。

［4］參見徐國棟：《體外受精胚胎的法律地位研究》，載《法制與社會發(fā)展》，2005年第5期。

［5］參見浦純玉：《論冷凍胚胎的法律屬性及保護(hù)——圍繞宜興失獨(dú)老人胚胎爭奪案展開》，載《中華女子學(xué)院學(xué)報(bào)》2014年第6期。

［6］同［2］。

［7］同［2］。

［8］同［5］。

［9］同［5］。

［10］同［2］。

［11］參見曾淑瑜：《人類胚胎在法律上之地位及其保護(hù)》，載《法令月刊》2003年第6期。

［12］參見《沈新南、邵玉妹與劉金法、胡杏仙一審民事判決書》，http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/jiangsu/jsswxszjrmfy/ms/201501/t20150106_6160929.htm，訪問日期：2016年5月3日。

［13］同［12］。

*河南省鞏義市人民檢察院［451200］