文◎李信鵬

非法吸收公眾存款罪的司法認(rèn)定

文◎李信鵬*

在司法實(shí)務(wù)中分析非法吸收公眾存款罪的“公開(kāi)性“應(yīng)從途徑、內(nèi)容和主觀態(tài)度等方面全面權(quán)衡。對(duì)“吸收資金的信息”進(jìn)行詮釋時(shí)要根據(jù)本質(zhì)性、投資性等特有屬性，深度分析信息和吸收資金是否存在關(guān)聯(lián)，做到合理解釋。

非法吸收公眾存款罪公開(kāi)性吸收資金信息

在互聯(lián)網(wǎng)金融的大背景下，隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制改革進(jìn)入深水區(qū)，“小微”和“三農(nóng)”企業(yè)創(chuàng)業(yè)融資需求增大，而商業(yè)銀行過(guò)高的貸款門檻導(dǎo)致中小企業(yè)為謀求出路和發(fā)展不得不求助于民間融資，這就容易墮入非法吸收公眾存款的陷阱，進(jìn)而擾亂國(guó)家對(duì)金融秩序的監(jiān)管，給社會(huì)帶來(lái)不安定因素。雖然國(guó)家加大了對(duì)非法集資行為的監(jiān)管力度和打擊力度，但非法集資案件仍頻發(fā)，且手段不斷翻新，給司法實(shí)務(wù)帶來(lái)很多疑難問(wèn)題。本文擬對(duì)“吸收資金的信息”進(jìn)行深入探討，以期對(duì)司法實(shí)務(wù)有所裨益。

一、法律對(duì)非法吸收公眾存款罪的規(guī)定

根據(jù)我國(guó)《刑法》規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為是非法吸收公眾存款罪，這種采取“以定義解釋定義”的方式并未體現(xiàn)該罪的本質(zhì)屬性。最高人民法院于2010年12月印發(fā)的《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）將該罪歸納為四點(diǎn)，明確該罪的非法性、公開(kāi)性、利誘性、社會(huì)性等四個(gè)特征，［1］進(jìn)一步明確該罪在司法認(rèn)定上需要具備的客觀行為要件。最高人民法院、最高人民檢察院和公安部于2014年3月印發(fā)的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）詮釋了“向社會(huì)公開(kāi)宣傳”、“社會(huì)公眾”等內(nèi)涵，有利于對(duì)上述語(yǔ)義的理解以及實(shí)務(wù)操作，但是對(duì)客觀行為要件中“吸收資金的信息”等內(nèi)容的含義并未深入探討，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中出現(xiàn)新問(wèn)題、新情況時(shí)，各地、各部門對(duì)內(nèi)涵的把握標(biāo)準(zhǔn)不一致。

二、司法解釋對(duì)“公開(kāi)性”的規(guī)定

“公開(kāi)性”在司法解釋中體現(xiàn)為向社會(huì)公開(kāi)宣傳。公開(kāi)宣傳的途徑有“通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑”，內(nèi)容為“吸收資金的信息”，宣傳者的主觀方面表現(xiàn)為明知而故意和明知而放任。因此，“公開(kāi)性”強(qiáng)調(diào)宣傳手段公開(kāi)和對(duì)象不特定，對(duì)象不特定是指面對(duì)大家，不加隱瞞，［2］有別于面向親友、單位職工，手段公開(kāi)是指對(duì)群眾說(shuō)明講解，使群眾相信并跟著行動(dòng)。［3］同時(shí)，“公開(kāi)性”對(duì)宣傳的內(nèi)容和傳播者的主觀態(tài)度有具體規(guī)定。

司法實(shí)踐中，傳播途徑的含義相對(duì)明確，除了前文所述途徑之外，網(wǎng)站、微博、公眾號(hào)、電子郵件等互聯(lián)網(wǎng)方式以及口口相傳、以人傳人等能顯現(xiàn)公開(kāi)和不特定對(duì)象的宣傳方式均為公開(kāi)宣傳。宣傳者的主觀態(tài)度、動(dòng)機(jī)和目的可以通過(guò)其實(shí)施的行為推定，宣傳者對(duì)主觀態(tài)度、動(dòng)機(jī)和目的的敘述判定。但對(duì)于宣傳內(nèi)容，即“吸收資金的信息”的內(nèi)涵，在司法實(shí)踐中還需要進(jìn)一步的詮釋和明確，以便更好的推定宣傳者的動(dòng)機(jī)、目的，進(jìn)一步判定行為者的行為是民間借貸行為、非正規(guī)但合法的融資行為還是非法吸收公眾存款行為。

三、“吸收資金的信息”的內(nèi)涵

我國(guó)《刑法》及相關(guān)司法解釋均未明確“吸收資金的信息”涵義，司法實(shí)踐中，對(duì)何為“吸收資金的信息”有不同的認(rèn)識(shí)和做法。筆者試從語(yǔ)義、集資者、信息接受者角度對(duì)“吸收資金的信息”進(jìn)行界定。

（一）“吸收資金的信息”的語(yǔ)義含義

從語(yǔ)義學(xué)角度來(lái)看 “吸收資金的信息”，信息是主語(yǔ)，吸收資金是修飾詞。結(jié)合非法吸收公眾存款罪，“信息”指用符號(hào)傳送接受符號(hào)者預(yù)先不知道的報(bào)道，［4］即通過(guò)信息載體向接收消息者傳遞消息，信息流動(dòng)的方向從“已知者”流向“未知者”?！百Y金”指國(guó)家用于發(fā)展國(guó)民經(jīng)濟(jì)的物資或貨幣以及經(jīng)營(yíng)工商業(yè)的本錢，［5］在此一般特指企業(yè)、公司等工商業(yè)經(jīng)營(yíng)需要的成本。“吸收”指物體將外界的某些物質(zhì)吸到體內(nèi)，［6］結(jié)合本罪，就是集資者將外界資金集合起來(lái)。因此，筆者將非法吸收公眾存款罪的“吸收資金的信息”定義為，集資者因?qū)嶋H經(jīng)營(yíng)需要或假借經(jīng)營(yíng)需求，向消息接受者傳達(dá)聚集外界資金的消息。吸收資金信息作為信息的一種，應(yīng)當(dāng)具備信息的一般特征，并且具備吸收資金信息的特有屬性。

1.“吸收資金的信息”的一般屬性

吸收資金的信息作為信息的一種，具備信息的基本屬性。第一，依附媒介傳遞、共享。信息宣傳需要媒介，作為非法吸收公眾存款罪的信息，也需要依附載體向外界傳遞、與外界共享，即前文所述的媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等傳統(tǒng)途徑，網(wǎng)站、微博、公眾號(hào)、電子郵件等互聯(lián)網(wǎng)方式。依附媒體也和公開(kāi)宣傳對(duì)象不特定性的內(nèi)容一致，體現(xiàn)出公開(kāi)宣傳的手段特征和“吸收資金的信息”的語(yǔ)義特征相吻合。第二，可感知、能加工。信息內(nèi)容可被外界接受、識(shí)別、加工，非法吸收公眾存款罪的信息，作為集資者向外界宣傳的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)具備感知的屬性，被信息接受者感知并理解該信息，同時(shí)為了達(dá)到集資的目的，信息可被加工，以便更大范圍地傳播、更快地達(dá)到集資的目的。第三，有一定時(shí)效，價(jià)值具有相對(duì)性。吸收資金的信息在集資時(shí)間段內(nèi)有效，超過(guò)該時(shí)間段就失去效力。同時(shí)，該信息對(duì)于不同的人群價(jià)值不等，對(duì)于無(wú)投資需求的人，該信息的價(jià)值相對(duì)有投資需求的人價(jià)值要低。第四，信息的真?zhèn)尾欢?。因?yàn)閭€(gè)人的認(rèn)知能力存在差異，對(duì)于相同的信息，不同的人存在不同的理解。實(shí)務(wù)中，大部分的吸收資金的信息均為虛假信息，但是并不能從實(shí)然推定應(yīng)然，認(rèn)為吸收資金的信息具有虛假性。

2.“吸收資金的信息”的特有屬性

吸收資金的信息相對(duì)信息有特殊之處，即內(nèi)容僅限聚集外界資金。集資者因?qū)嶋H經(jīng)營(yíng)的需要或者假借經(jīng)營(yíng)需要的方式向社會(huì)外界宣傳聚集資金，根據(jù)《意見(jiàn)》，信息內(nèi)容為吸收資金的信息，對(duì)于未體現(xiàn)這一特征的其他信息不能認(rèn)定為該罪的信息。同時(shí)對(duì)于信息內(nèi)容要?jiǎng)討B(tài)、整體地看待，將信息的內(nèi)容放在集資過(guò)程中動(dòng)態(tài)地看，以便發(fā)現(xiàn)該信息是否和吸收資金之間有聯(lián)系。

（二）“吸收資金的信息”的主體含義

1.集資者角度下的“吸收資金的信息”

在司法實(shí)務(wù)中，集資者為了達(dá)到集資的目的，會(huì)對(duì)宣傳的內(nèi)容夸大甚至虛構(gòu)，內(nèi)容多為是保本付息、項(xiàng)目有保障、高返利比例等方面，體現(xiàn)非法吸收公眾存款罪的利誘性，不體現(xiàn)利誘性的吸收資金的信息就不能界定為“吸收資金的信息”，筆者認(rèn)為這是對(duì)“吸收資金的信息”的過(guò)度解讀。

從集資者角度看，向社會(huì)公開(kāi)宣傳吸收資金的信息是為了擴(kuò)大集資信息傳播的范圍，以便更順利、更快的吸收到資金。為實(shí)現(xiàn)此目的，集資者或者宣傳人員會(huì)對(duì)吸收資金的情況進(jìn)行說(shuō)明，如吸收資金的原因、金額、期限、存付款方式、預(yù)期收益、去向等信息，體現(xiàn)的是資金的信息，并不一定要體現(xiàn)利誘性的信息。同時(shí)，我們要通過(guò)信息的表象看實(shí)質(zhì)內(nèi)容，如集資者采用銷售投資理財(cái)項(xiàng)目的方式，承諾將資金投入實(shí)體企業(yè)并給予投資人固定、高額的收益，但是并未對(duì)吸收資金進(jìn)行直接宣傳，其后對(duì)實(shí)體企業(yè)及其產(chǎn)品進(jìn)行的公開(kāi)宣傳是否能認(rèn)定為吸收資金的信息？從表面看宣傳的內(nèi)容是企業(yè)和產(chǎn)品，并未宣傳資金，但是本質(zhì)上集資者宣傳的內(nèi)容是資金的去向，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為吸收資金的宣傳。

2.信息接受者角度下的“吸收資金的信息”

從信息接受者角度看，吸收資金的信息轉(zhuǎn)變?yōu)橥顿Y的信息，因此吸收資金的信息要有投資性，讓信息接受者察覺(jué)到吸收資金的信息實(shí)為投資信息。因此，吸金的信息，因內(nèi)容相對(duì)專業(yè)或存在不為大眾理解的內(nèi)容，信息接受者并未察覺(jué)到信息的投資性，從信息接受者的角度看，不能認(rèn)定為“吸收資金的信息”。

司法實(shí)務(wù)中，是否需要信息被信息接受者接受之后才認(rèn)定“公開(kāi)性”，筆者持反對(duì)觀點(diǎn)，根據(jù)司法解釋，宣傳者的主觀方面表現(xiàn)為直接故意或者間接故意。要求信息傳遞出去，并未對(duì)信息接受者有相應(yīng)的要求，因此，接受者并未接受到具有投資性信息的情況亦屬于公開(kāi)。此外，關(guān)于是否要讓信息接受者意識(shí)到投資的預(yù)期收益要高于銀行存款或者同期理財(cái)?shù)膯?wèn)題，存在不同的觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為上述內(nèi)容體現(xiàn)的是利誘性，不是公開(kāi)性的內(nèi)容，不能因司法實(shí)務(wù)中大部分宣傳信息存在利誘性就倒推宣傳信息應(yīng)當(dāng)具有利誘性。

注釋：

［1］韓耀元、吳嶠濱：《〈關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)〉解讀》，載《人民檢察》2014年第9期。

［2］《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》，商務(wù)印書(shū)館2005年版，第472頁(yè)。

［3］同［2］，第1541頁(yè)。

［4］同［2］，第1519頁(yè)。

［5］同［2］，第1801頁(yè)。

［6］同［2］，第1453頁(yè)。

*北京市東城區(qū)人民檢察院公訴二處檢察官助理［100007］