徐方園　唐　浩

(蘭州大學 法學院，甘肅 蘭州 730000)

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公司資本認繳制下的弊端分析

徐方園唐浩

(蘭州大學 法學院，甘肅 蘭州 730000)

現行的2014年修改的《公司法》一大進步就是放棄公司法定資本制度轉而實施公司資本認繳制。實施資本認繳制意味著公司法定資本制即確定資本制的廢除。該制度便利了公司的設立，提高了資本的利用率，使公司成立后的增資減資程序等也極為便捷，大大地提高了市場經濟所追求的效率。然而，該制度在簡便、快捷以及高效的同時也存在一些弊端，諸如不利于市場交易安全，債權人保護難度增大，容易滋生違法犯罪行為等。

公司注冊資本；資本認繳制；弊端

公司資本制度改革是我國促進市場經濟發(fā)展、維護市場秩序的轉變，也是探索符合我國國情的、成功的公司資本制度之路上的重要轉折點?，F行的公司資本認繳制度不再采取過去的最低注冊資本以及出資形式對公司的設立門檻進行限制，取消了過去嚴格的繳資驗資程序以及繳資期限等規(guī)定。這些舉措將原本屬于市場的自由還給了市場，尤其是注入了新興公司血液的市場，公司法資本制度的認繳制方向改變，使有關立法或者相關政策等各項變革措施在市場經濟下也出現了一些弊端。

1　不利于市場交易安全

1.1公司設立泛濫

過去的法定注冊資本制自實施以來出現了許多弊端，隨著經濟的發(fā)展與法治的進步，新的《公司法》廢棄了法定注冊資本制度轉而實施資本認繳制度(除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對公司注冊資本實繳有另行規(guī)定的除外)。雖然該項改革比之前有巨大進步，但公司注冊資本門檻要求極低，注冊方式十分靈活，因此也出現了一些弊端，如：取消公司注冊門檻意味著一元也可以設立公司，公司資本的無法定限制狀態(tài)導致設立公司的大門完全打開，尤其是在該規(guī)定對各種類型的公司都適用的情況下。該規(guī)定看似可以讓民間的資本得到充分的利用，但是如此一來導致了一大批中小型的公司如雨后春筍般涌現，在某種程度上可以說是公司設立呈泛濫態(tài)勢。

這些趁勢設立的公司不能順利地完成自由市場下的交易，或者說交易過程中出現資金周轉失靈時，如何處理都是很現實并且很關鍵的問題。尤其是眾多微小企業(yè)的數量在這次公司制度改革大潮中快速增長，這種單純的數量增加令人對今后的公司市場交易安全感到深深的擔憂。因為這些微小企業(yè)大多是創(chuàng)業(yè)者或者原本的個體工商戶設立的，其業(yè)務能力、經營狀況會因企業(yè)的規(guī)模小而受到一定程度的限制，因此其資金來源無法保障。所以，這些資金水平不一、經營能力各異的公司同時涌進公司市場，由市場自主調節(jié)，這就會導致市場的混亂，使交易安全得不到保證。在市場經濟條件下，公司的數量并非是改革的追求，公司設立的安全狀況和交易過程的高效、安全、便捷才是改革的初衷，也是市場經濟的必然要求。

1.2容易出現認資不繳資的情況

現行《公司法》第七條第二款規(guī)定中去掉了“實收資本”一詞，二十三條第二款去掉了“法定資本最低限額”一詞而由“全體股東認繳的出資額”代替，二十六條、二十七條、八十條以及一百七十七條等更是取消了對以往的公司注冊資本相關的限制性規(guī)定。這就導致了公司注冊資金無須受到金額多少的約束，而且并沒有與實收資本掛鉤，只需要公司股東認繳，認繳就是承諾，認可繳付多少資金而并非實際繳付多少資金。因此，看似認繳登記制不需要占用企業(yè)認繳的所有資金，而且還可以有效提高企業(yè)運營效率，降低企業(yè)成本，但這表象背后隱藏著的問題卻是：越是自由、簡便，企業(yè)的自主性和靈活性就越大，而且就越不易被監(jiān)管。

正如公司法專家施天濤所說：“資本之于企業(yè)猶如血液之于人體，人體缺乏血液，生命不能存在，企業(yè)沒有資本，其生產經營活動將無法啟動或者運營?！盵1]資本是公司的命脈，沒有資本(適當的或者足夠的資本)一個公司就難以運行，某種程度上來說，資本是支撐公司運作或者盈利必不可少的根本性組成要素。從資本對公司的重要性可知資本對股東的重要性，每一個想維持公司或自身利益最大化的股東都十分重視資本的充足與否，甚至不擇手段地提高發(fā)起人以及股東們對公司的認繳資本，以此對外界樹立良好的企業(yè)形象以便于公司交易的開展。實施資本認繳制以后，對其認繳資本的實繳期限已經不再受以往的法定期限約束，這就給了股東或者公司實施認資不繳資行為提供了可乘之機，加之現實中中小企業(yè)在市場經濟過程中融資又不是件容易的事情，因此在公司股東自行認繳的情況下，難免會出現股東為了公司或自身利益而進行虛假認繳注冊資本的行為。

總之，資本認繳制度下的企業(yè)，尤其是小微企業(yè)設立泛濫，為市場經濟交易安全帶來了太多的不確定性因素；認資不繳資或者無限期地延長繳資時間，成為資本認繳制下一些小微企業(yè)為了公司利益或自身利益容易經常采取的手段，認資不繳資違法成本較低而且難以進行監(jiān)管，加之沒有法律強制對資本實繳期限的規(guī)定，在給予廣大創(chuàng)業(yè)者融資空間的同時也為其實施虛假的資本擴大等不法活動留下了操作空間。

2　保護債權人的利益難度增大

注冊資本認繳制改革后將有各種形式的市場主體涌現，魚龍混雜，在帶來市場繁榮的同時也會產生不少新問題，使債權人利益保護難度增大。

2.1企業(yè)信任危機

在新的公司資本制度下，公司股東能通過各種不同的方式、手段實施認資不繳資或者其他規(guī)避賦稅的違法行為。當公司企業(yè)的股東偏離法律的軌道而尋求乘坐經營公司、企業(yè)“捷徑”的快車時，那些不知情而與之交易的對象就在很大程度上利益受到損失或者限制，此類案件或事實大量存在。而市場經營交易過程中尤其是在各種新興企業(yè)的設立大潮中企業(yè)之間或者公司之間的相互判斷標準受到限制，即在一般的交易成本下了解或者評價一家企業(yè)、公司是否值得選作為交易伙伴或者交易對象，只能很簡單通過觀察其是否具有良好的經營能力、充足的資本以及良好的企業(yè)形象，而這種判斷是簡單性、形式性的判斷。因此，在認繳資本制度下的公司企業(yè)經營過程中，債權人利益保護難度增大。

一旦在這種公司資本認繳制下的便利與法律的縫隙被不法股東利用，那么與之相交易的或者合作的商業(yè)伙伴的合法權利就會受到威脅。當企業(yè)的資本在股東或者企業(yè)主的不法行為下運行出現問題或者出現資本周轉失靈的情況，該公司或企業(yè)的債權人的信賴遭到侵害，毫不夸張地說，這種情況對債權人造成企業(yè)信任危機的可能性很大。當法律努力保護、賦予市場經濟自由的大背景下出現一些企業(yè)信任危機，那么法律實施企業(yè)資本認繳制的初衷便得不到實現。這種企業(yè)間的信任危機一經發(fā)生后果很嚴重，其負面影響力會呈擴散狀傳播，從而使債權人的利益很難得到實質性的保護。

2.2企業(yè)缺乏實繳資本的保障

公司注冊資本認繳制將市場經濟中的自由權更大程度地交給市場經營者之后難免會有一些人或者公司利用法律與市場給予的自由打市場規(guī)則的擦邊球，這種自由的市場環(huán)境下甚至會衍生出無賴公司、侏儒公司或者皮包公司。這些公司為了對外經營或者為了顯示雄厚的營業(yè)資本而虛假認繳資本，或者是認資之初沒有不繳資的意愿而后來由于某種原因無法繼續(xù)繳資時采取消極態(tài)度，或者是最初就懷著非法的目的而不繳資，甚至根本就是沒有營業(yè)場所與資金的公司。

在公司資本本身存在問題的前提下，公司進行對外經營活動猶如下了一個賭注：若贏，則繼續(xù)經營，甚至能夠實繳認繳的資本；若輸，不過是將先前的運營成本搭進去，對債權人的債務也只是由公司的現存資本償還或者抵償。股東是以出資為限對公司承擔有限責任，沒有注冊資本，意味著股東沒有責任底線。注冊資本之有無，以及注冊資本數額是否與經營相稱，表明股東對公司的責任態(tài)度，標示著股東的誠信度，暗含是否對公司債權人有基本保障。沒有合理的注冊資本，甚至無本經營，“空手套白狼”，不能算是真正的投資，更多是投機，這與改革的初衷相悖[2]。當公司失去了法律規(guī)定的強制最低注冊資本對其進行的約束，它的一些生產、經營等營利活動便沒有了充足資本的保障?？梢哉f，某種程度上來看充足的資本對企業(yè)的發(fā)展與未來起著決定性的作用，而認繳制下的企業(yè)資金得不到保障，同時也意味著與之交易的企業(yè)或消費者的合法利益得不到保障，沒有了實繳資本的保障不利于維持企業(yè)債權人的正常的生產經營。

總而言之，企業(yè)之間最重要的就是交易雙方的誠信與商譽?，F在的一些公司、股東的種種不法行為造成了公司間信任危機；信任危機的負面影響使得債權人的利益得不到保障，某種程度上會抑制其交易的范圍，整體來說不利于公司、企業(yè)在市場經濟環(huán)境下的發(fā)展。一個公司沒有了實繳資金的保障，就會缺少生機與活力，甚至如同下一秒就面臨著解散的組織，公司本身都沒有了安全感與存在感，何況與之交易的消費者或企業(yè)。如此的市場交易不安全感會不同程度地導致企業(yè)間的信任危機，由此看，過去認繳資本制之前的最低資本法定限額或者法定繳資期限在我國市場經濟不完善的大背景之下是有一定合理性的。

3　容易滋生違法犯罪行為

公司資本制度改革以后，全國人大常委會做出了相應的立法解釋，明確了《刑法》中虛報注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資罪的適用范圍。這意味著從此之后，“虛報注冊資本罪”和“虛假出資、抽逃出資罪”這兩個針對市場主體設立行為的《刑法》罪名，只適用于依法實行注冊資本“實繳登記制”的傳統公司；而不再適用于“認繳登記制”的新型公司[3]。

一方面，資本違法、犯罪的行為變相存在。雖然“兩虛一抽”對于資本認繳制度下成立的公司不再構成罪名，不再由《刑法》規(guī)制，但是在股東或者企業(yè)主有意而為某些“兩虛一抽”相關的違法犯罪行為時，認繳卻沒有能力實繳資本的情況下單純要求其實際出資并不一定得到理想效果，只要他們的犯罪利益存在，他們的實際違法行為仍然存在甚至足以構成其他經濟犯罪。認繳資本制的實行并不否定和排斥實繳資本應有的價值和法律效力，不會減弱更不會消除虛假出資和抽逃出資行為的違法性[4]。但是，股東或者企業(yè)主在沒有了罪名的約束下進行的故意不繳資或者虛假認資的行為，在由此引發(fā)的其他經濟犯罪沒有顯現時無法根據法律對其采取刑事制裁措施，這就導致了懲罰違法犯罪行為的滯后性。對此，我們需要思考針對這種或者類似的違法犯罪行為的防范與處理以保證公司、企業(yè)在市場經濟環(huán)境中健康發(fā)展，最大程度地保護債權人的合法利益。

另一方面，對稅收征管也產生不利的影響。涉及相關的主要稅種有印花稅、企業(yè)所得稅以及個人所得稅。首先，印花稅是由納稅人自行繳納的稅種，這就為公司的逃避稅收以及相關不法性行為提供了可能性。在公司自行決定公司資本認繳與實繳數額的前提下，企業(yè)實繳實收資本的認定和銜接有了可以逃脫有關部門掌控的空間。因此，公司繳納印花稅的數額之真實性難以保證，不利于相關的稅務機關的稅收工作的開展與執(zhí)行，增加了稅務機關執(zhí)法的難度。其次，企業(yè)所得稅的征收面臨著企業(yè)利息支出稅前非法扣除，隱瞞、虛報股息紅利以及資本弱化等問題?，F實中，一些公司存在的不法納稅行為一般是公司在其繳納所得稅的主要征收范圍中“動手腳”，如：企業(yè)虛假認資并且不按時、按量繳資，企圖減少企業(yè)所得額；企業(yè)長期掛有“應付股利”余額，存在做出利潤分配決議卻沒有代扣代繳企業(yè)所得稅的行為；增加企業(yè)關聯方利息支出稅前扣除，減少納稅額，以達到規(guī)避稅收的不法目的。最后，個人所得稅方面面臨的主要問題是，公司股東在轉讓股權過程中非法延遲取得股權時間或為股權的取得增加不確定性因素來干擾稅務機關對其個人所得稅稅額的確定，或者面對確定的稅額惡意降低自身的納稅能力，不配合稅務機關的調查，不實際、不完全履行納稅義務。因此，稅務機關對公司及與之相關的稅務征收工作難度增大，在公司、股東的自治性較大的情況下稅務機關及相關部門的工作越加紛繁復雜。

4　結語

資本認繳制為市場繁榮帶來了巨大的便利與動力，但與此同時也給尚未完全成熟的市場經濟帶來了許多的弊端，如盲目設立公司、認資不繳資、公司弱化資本等一系列問題與挑戰(zhàn)。以上一系列問題只是市場環(huán)境中資本認繳制弊端的代表與縮影，現實中還存在更多復雜的、具體的問題。社會進步與經濟發(fā)展日新月異，資本認繳制度本身就是一種與時俱進的創(chuàng)新，但是針對在改革過程中出現的弊端以及資本認繳制度實施過程中面臨的問題與風險，有關部門應該及時采取措施來保障市場經濟交易安全，防范風險，維護市場秩序。

[1]施天濤.公司法論[M].北京：法律出版社，2005：196.

[2]許浩.立法解釋限制實繳范圍——企業(yè)主“抽逃注冊資本罪”解套[EB/OL].http://news.cb.com.cn/html/economy-9-17797_1.html.

[3]趙旭東.認繳資本制下的股東有限責任——兼論虛報資本、虛假出資和抽逃出資行為的認定[J].法律適用，2014，(11).

責任編輯：盧宏業(yè)

10.3969/j.issn.1674-6341.2016.04.020

2015-12-16

徐方園(1991—)，女，山東臨沂人，2014級研究生。研究方向：憲法與行政法學。

D923.99

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1674-6341(2016)04-0046-03