徐文華

(中國人民公安大學(xué)，北京 100038)

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【法律文化】

再論擴大洗錢罪的上游犯罪范圍

徐文華

(中國人民公安大學(xué)，北京 100038)

洗錢罪是較為嚴(yán)重的金融犯罪，在立法初期，曾是刑法學(xué)界研究的寵兒，理論成果層出不窮。近些年，隨著刑法學(xué)新領(lǐng)域不斷開辟，洗錢罪逐漸淡出學(xué)者的視線。然而，研究的多寡并不代表實際發(fā)生的犯罪的多少。事實情況是，隨著信息技術(shù)的發(fā)展，洗錢罪也在以各種方式活躍于國內(nèi)外。本文將結(jié)合我國現(xiàn)行洗錢罪的刑事立法，著眼于洗錢罪的行為特征，就洗錢罪的上游犯罪相關(guān)問題展開論述。

洗錢罪；金融犯罪；上游犯罪

金錢是金融系統(tǒng)得以運行的基礎(chǔ)，在金錢的融通流動過程中，常常伴隨著罪惡，洗錢罪便是其中之一。關(guān)于“洗錢罪”一詞的由來，理論不一?？v觀各種有關(guān)“洗錢”的解釋，其本質(zhì)是：將通過非正當(dāng)渠道取得或者變相取得的金錢的性質(zhì)予以轉(zhuǎn)移，最終為其披上合法的外衣。

一、洗錢罪概述

1982年《刑法》先后經(jīng)過九次修正，其中第三次與第六次修改均涉及洗錢罪?，F(xiàn)今，洗錢罪穩(wěn)定在刑法修正案(九)的第一百九十一條，其犯罪主體為一般犯罪主體，既包括自然人又包括法人，主觀方面表現(xiàn)為“明知”，具有主觀故意，且具有掩飾非法所得資金的性質(zhì)和來源的目的。[1]

關(guān)于洗錢罪的行為過程，抽象來說，可分為三個階段。第一階段，把非法取得的資金投入一定經(jīng)濟機構(gòu)。在我國，該機構(gòu)主要是金融機構(gòu)。然后，以掩人耳目的方式將非法資金與合法資金融為一體。第二階段，通過進(jìn)行合法交易，使非法資金得以轉(zhuǎn)型，掩蓋其非法性。第三階段，將被清洗的資金以某種合法或看起來合法的方式使用。

洗錢過程十分復(fù)雜，手段眾多。傳統(tǒng)的洗錢方式有走私貨幣、兌換貨幣、不動產(chǎn)投資，把金融票據(jù)兌換成現(xiàn)金等。[2]通常情況下，洗錢與金融機構(gòu)掛鉤，這與資金的流轉(zhuǎn)渠道是分不開的。

二、洗錢罪的上游犯罪

洗錢罪的上游犯罪是指獲取犯罪收益的犯罪行為。作為下游犯罪，洗錢罪的行為方式多種多樣，洗錢罪上游犯罪必然也是形形色色。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展、商業(yè)交流的國際化，各種各樣的金融犯罪應(yīng)運而生，我國刑法規(guī)定的洗錢罪的七種上游犯罪已不足以涵蓋目前洗錢罪的類型，表現(xiàn)出明顯的滯后性。[3]

首先，七類犯罪的限定使打擊洗錢罪陷入被動。洗錢罪可以與多數(shù)金融犯罪相結(jié)合，隱蔽性較強，金融機構(gòu)工作人員即使識破也不容易掌握證據(jù)。其次，擴大洗錢罪上游犯罪范圍，也是與國際刑事立法接軌的表現(xiàn)。根據(jù)國際條約以及國外發(fā)達(dá)國家的刑事立法，洗錢罪上游犯罪相對廣泛，逐步囊括一切貪利型犯罪。最后，洗錢罪的性質(zhì)決定一切非法獲取的利益都可能進(jìn)入洗錢市場，引發(fā)更多的犯罪。近些年，大量伴隨洗錢行為的資本外逃以及逃稅、詐騙等犯罪高發(fā)，表明洗錢罪已然與更多犯罪相結(jié)合。[4]綜上，筆者認(rèn)為，洗錢罪的上游犯罪范圍可以突破刑法中所列舉的七類犯罪。

三、金融犯罪與洗錢罪的聯(lián)系

當(dāng)支付寶、余額寶、電子銀行、電子貨幣、電子交易以及各種投資軟件一步步走進(jìn)大眾的視野，當(dāng)各種金融概念次第出現(xiàn)，洗錢犯罪門檻進(jìn)一步降低，金融犯罪更是借助便捷的網(wǎng)絡(luò)社交開始猖獗。

可以說，洗錢犯罪助長了金融犯罪的發(fā)展，同時金融犯罪的興起又使洗錢犯罪日趨嚴(yán)重，逐漸發(fā)展為組織犯罪。洗錢行為可以為大型組織犯罪包括各種網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供幕后支持，掩蓋非法資金的來源渠道，嚴(yán)重擾亂了我國的金融市場運行與管理秩序。[5]在洗錢行為的推動下，跨國犯罪逐漸增多，與跨國犯罪相結(jié)合的貪污受賄、毒品交易、武器交易、走私犯罪、詐騙犯罪、有組織性恐怖活動犯罪以及其他嚴(yán)重暴力犯罪的非法所得，會源源不斷地進(jìn)入國際金融系統(tǒng)加以清洗。[6]

四、擴大洗錢罪上游犯罪范圍的立法建議

有學(xué)者曾主張將我國刑法中洗錢罪的上游犯罪范圍進(jìn)一步擴大。具體來說，不再限定為七類犯罪，而是規(guī)定為所有能產(chǎn)生經(jīng)濟收益的犯罪。由于我國《刑法》中對經(jīng)濟犯罪的刑罰具有偏重性，所以采用該主張會導(dǎo)致《刑法》中所規(guī)定的多數(shù)犯罪都可以成為洗錢罪的上游犯罪，有違背刑法的謙抑精神。筆者認(rèn)為，對于洗錢罪上游犯罪范圍的規(guī)定，可以參照《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》中的“嚴(yán)重犯罪”。“嚴(yán)重犯罪”排除了一些小型的輕微經(jīng)濟犯罪，是比較契合我國現(xiàn)狀的。如果借鑒此規(guī)定，在我國《刑法》中還應(yīng)當(dāng)對“嚴(yán)重犯罪”進(jìn)行解釋說明。

在洗錢罪的立法問題上，一方面要結(jié)合司法實踐上的洗錢罪案例積極應(yīng)對，一方面也要參考我國其他相關(guān)法律規(guī)定。根據(jù)我國《反洗錢法》，洗錢罪上游犯罪不只局限于刑法條文中規(guī)定的七類。所以，在應(yīng)用刑法時，借鑒《反洗錢法》中的規(guī)定也是一種實踐性突破。

[1]高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2010.462.

[2]李德，張紅地.金融運行中的洗錢于反洗錢[M].北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2003.16-20.

[3]張敏.論當(dāng)前洗錢罪的防范與打擊[J].北京人民警察學(xué)院學(xué)報，2010，(6)：76-81.

[4]邵沙平.控制洗錢及相關(guān)犯罪法律研究[M].北京：人民法院出版社，2003.13.

[5]王華峰.完善我國金融反洗錢法制的思考[J].濟南金融，2005，(5)：35-37.

[6]黃子文.國際視角：洗錢渠道研究[M].北京：中國金融出版社，2011.29.

【責(zé)任編輯：王 崇】

2016-07-10

徐文華(1989-)，女，山東聊城人，主要從事刑法學(xué)研究。

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