2016年3月1日，《中華人民共和國(guó)反家庭暴力法》正式施行。作為中國(guó)首部“反家庭暴力法”，這部前后推動(dòng)近20年、由“地方倒逼”、“有充分實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)支持”的法律出臺(tái)，可謂備受期待。然而，性暴力卻未能作為家暴行為的一種被明確納入。

性暴力入法難在哪兒？在中國(guó)文化背景下，性暴力該如何入法？

只有將性暴力入法，才能真正做到家庭中的性別平等

王行娟（北京紅楓婦女心理咨詢(xún)服務(wù)中心名譽(yù)理事長(zhǎng)，紅楓創(chuàng)辦人）

我們的一位來(lái)訪(fǎng)者，在結(jié)婚后一年多時(shí)間中，與丈夫的性生活基本上是和諧的，只是在丈夫忽視伴侶的愿望和要求，強(qiáng)行按照自己的要求去做后，才導(dǎo)致夫妻的失和。性暴力越演越烈，夫妻感情破裂，妻子由愛(ài)生恨，以致連殺夫的念頭都有了。這也是為什么一些性暴力受害女性，會(huì)成為殺夫或重傷害丈夫?qū)е路缸锏脑颉?/p>

施暴者在性生活上表現(xiàn)出的霸道和隨心所欲，反映了傳統(tǒng)的性文化觀念，在現(xiàn)代生活中仍然有很大市場(chǎng)。中國(guó)在長(zhǎng)期的封建宗法社會(huì)中奉行男尊女卑的等級(jí)觀念，在性文化方面也深深刻上了男主女從的烙印。女人在性生活上沒(méi)有發(fā)言權(quán)。

而女權(quán)主義者認(rèn)為，性暴力的存在，是父權(quán)制中男女兩性關(guān)系不平等的結(jié)果。傳統(tǒng)女性的性心理和性行為模式是男權(quán)社會(huì)訓(xùn)練出來(lái)的，女性在性道德方面處于被歧視的地位。把女性看做是性交的對(duì)象，從根本上否定女性的性權(quán)利，是男女不平等的表現(xiàn)。

前述來(lái)訪(fǎng)者對(duì)自己的性權(quán)利是有一定認(rèn)識(shí)的。她反抗過(guò)，敢于對(duì)自己不能接受的性行為說(shuō)不，在遭到丈夫的毆打后，多次報(bào)警，尋求社會(huì)的幫助。但是她沒(méi)有得到應(yīng)有的幫助。

怎樣才能幫助受性暴力侵害的女性擺脫困境？最重要的一點(diǎn)就是立法。要將性暴力納入到家庭暴力的范圍，使女性的性權(quán)利得到保障，性暴力的行為受到法律的懲治。只有在立法的前提下，才有可能改變當(dāng)前男人至上的性文化觀念，真正做到家庭中性別的平等。

在西方一些國(guó)家，以及我國(guó)的香港和臺(tái)灣地區(qū)，已經(jīng)將婚內(nèi)強(qiáng)奸列入了家庭暴力的范圍。1977年美國(guó)的奧瑞崗州首先廢止了丈夫性暴力的婚姻免責(zé)權(quán)，到1989年有36個(gè)州都在法律上明確了性暴力的罪行，我們是可以借鑒的。

性暴力入法，判定“婚內(nèi)強(qiáng)奸”更有法可依

李芙蕊（公益組織“婦女傳媒監(jiān)測(cè)網(wǎng)絡(luò)”成員）

“性是身體的一部分，身體侵害已經(jīng)可以涵蓋性方面的要素”。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，家庭暴力中不需要單列性暴力。然而這種解釋比較勉強(qiáng)，因?yàn)樾员┝Φ氖且环N獨(dú)立的權(quán)利——性自主權(quán)，并非所有的性暴力都會(huì)造成身體傷害后果，只從身體暴力的角度看，性暴力必然會(huì)導(dǎo)致部分性暴力無(wú)法被追究。

所以關(guān)鍵有二：第一，家庭成員之間是否存在性暴力；第二，家庭成員之間的性暴力是否應(yīng)該受到法律追究。

家庭成員之間當(dāng)然存在性暴力，聯(lián)合國(guó)人口基金與中國(guó)學(xué)者合作的《中國(guó)性別暴力與男性氣質(zhì)研究定量調(diào)查報(bào)告》對(duì)中部某縣的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，14%的男性受訪(fǎng)者自述在其一生中曾實(shí)施過(guò)伴侶間的強(qiáng)暴，有將近四分之一的男性受訪(fǎng)者曾強(qiáng)迫女性伴侶做與性有關(guān)的事情。

性暴力可以與其他形式的家庭暴力并存，這在高危家庭暴力中很普遍，其中可能包括婚內(nèi)強(qiáng)奸、性虐待，以及各種其他形式的性方面的侮辱和強(qiáng)制行為。于是所謂“以暴制暴”案件也常存在因性暴力引發(fā)的仇恨，例如2006年至2008年在河北石家莊女子監(jiān)區(qū)對(duì)女性服刑人員作的一項(xiàng)調(diào)查顯示，河北女監(jiān)中親密伴侶關(guān)系中，遭受性暴力的比例為20.9%。

家庭中的性暴力遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有受到足夠的追究，權(quán)利關(guān)系與羞恥感使很多受害者被迫沉默，刑法不明確強(qiáng)奸罪是否覆蓋婚內(nèi)強(qiáng)奸，極少數(shù)個(gè)別案例只給所謂“婚姻關(guān)系特殊存續(xù)期間”即離婚訴訟期間的婚內(nèi)強(qiáng)奸以低于一般強(qiáng)奸罪的刑事處罰。

認(rèn)為婚內(nèi)強(qiáng)奸不算強(qiáng)奸的立場(chǎng)強(qiáng)調(diào)夫妻有同居的義務(wù)，這在婚姻法中有規(guī)定。但是，結(jié)婚是否就意味著要滿(mǎn)足對(duì)方的任何性要求，以及一方有權(quán)利傷害另一方的性自主權(quán)？婚內(nèi)強(qiáng)奸不算強(qiáng)奸的現(xiàn)實(shí)令人悲哀地連結(jié)著社會(huì)古老的男權(quán)傳統(tǒng)。

所以，將性暴力明確納入家庭暴力的概念，是認(rèn)可“婚內(nèi)強(qiáng)奸”事實(shí)的重要法律依據(jù)。

避免秋菊式的失敗，法律才不會(huì)陷入被動(dòng)

唐緒回（法學(xué)研究者）

反家庭暴力法開(kāi)始施行。出于對(duì)施暴者的痛恨，有人希望將一切的家庭施暴者繩之于法，因此認(rèn)為法律顯得“保守”，沒(méi)有將性暴力納入管理。

在我看來(lái)，反家庭暴力法草案之所以沒(méi)有明確寫(xiě)入性暴力，其中一個(gè)可能性就在于避免遭遇秋菊式的失敗。

性是一個(gè)多重而又復(fù)雜的領(lǐng)域，既關(guān)乎個(gè)人的身體健康、意志自由，同時(shí)也關(guān)乎生兒育女、傳宗接代。性暴力會(huì)讓夫妻關(guān)系僵化，受害人此時(shí)可能會(huì)尋求法律幫助，但生育可能會(huì)帶來(lái)家庭關(guān)系的緩和，此時(shí)受害人也許并不希望通過(guò)法律來(lái)解決問(wèn)題，這時(shí)就會(huì)帶來(lái)法律適用的尷尬，就像秋菊的遭遇一樣。當(dāng)然這樣的變化不是絕對(duì)的。

無(wú)論如何，我認(rèn)為立法者在對(duì)待運(yùn)用法律去制約性暴力時(shí)持謹(jǐn)慎態(tài)度是有其合理性的，理由不僅在于避免上面所說(shuō)的失敗，還在于“清官難斷家務(wù)事”的古老智慧。不是不承認(rèn)存在性暴力，而是承認(rèn)家務(wù)事本身難以條分縷析，反過(guò)來(lái)的意思就是——分出是非曲直需要付出巨大的成本。而性的問(wèn)題因其特殊性，關(guān)于性的各種信息又更難以為裁判者所掌握和認(rèn)定。

因此，我認(rèn)為不將其明確寫(xiě)入，同時(shí)保留擴(kuò)大解釋身體侵害從而包括性暴力的可能性，使法律既保持了彈性同時(shí)又不會(huì)陷入僵化被動(dòng)。

當(dāng)然，這不意味著反家庭暴力法永遠(yuǎn)不納入性暴力。事實(shí)上，湖南省人大常委會(huì)2000年通過(guò)的《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的決議》中定義的家庭暴力就包括性暴力。反家庭暴力法將來(lái)如何取舍，應(yīng)當(dāng)看中國(guó)實(shí)踐中的需求，而不應(yīng)該因?yàn)榧彝ケ┝Πㄐ员┝儆谒^“國(guó)際共識(shí)”，就一定要將其納入。

取證難是性暴力入罪的主要障礙

張麗珍（律師）

反家暴法施行后，有聲音指出性暴力可歸納到身體暴力和精神暴力的范圍內(nèi)。我認(rèn)為這么簡(jiǎn)單的界定并不能真正解釋性暴力。

精神暴力是任何暴力形式都有的附帶后果，性暴力也不能等同于身體暴力。身體暴力侵害的是他人的身體健康權(quán)，而性暴力侵害的是他人的性自主權(quán)，即他人按照自己的意愿決定如何進(jìn)行性行為的權(quán)利。

傷害后果不同。在存在性暴力的關(guān)系中，身體暴力只是施暴人為實(shí)施性暴力而采取的制服受害人的“先遣”手段。不僅包括傷害身體、傷害性器官，還包括精神上的摧毀，因此會(huì)嚴(yán)重摧毀受害人的自我價(jià)值感、安全感和對(duì)他人的信任感。性暴力給受害人造成的身體、性和精神方面的傷害后果，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于單純的身體暴力。

家庭性暴力犯罪判刑的最大難題就是取證難。第一，在家庭生活中發(fā)生的性暴力問(wèn)題，因?yàn)榧彝コ蓡T之間關(guān)系的特殊性，場(chǎng)所的特殊性以及發(fā)生時(shí)間的特殊性，都會(huì)導(dǎo)致沒(méi)有證人，或者即便有證人也沒(méi)有人愿意作證。第二，無(wú)法形成視頻資料或者錄音證據(jù)，書(shū)證就更是困難。因此，很難認(rèn)定。

長(zhǎng)期遭遇丈夫的“性暴力”，可以在事后到醫(yī)院做婦科檢查，并持婦科診斷證明向人民法院起訴。然而現(xiàn)實(shí)中很多婦女遭到家庭性暴力時(shí)，往往覺(jué)得是丟人的事，不愿意對(duì)外說(shuō)。有的人忍受時(shí)間長(zhǎng)了，實(shí)在受不了，才提出離婚。但這時(shí)，婦女被丈夫打的身體疤痕等已經(jīng)很難鑒定了。

在遭受家庭性暴力后及時(shí)到醫(yī)院就診，醫(yī)院的診斷證明和治療的憑據(jù)是可以作為家庭性暴力的證據(jù)的。如果受害人受傷嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)出具法醫(yī)鑒定的介紹信，對(duì)傷情進(jìn)行司法鑒定，同時(shí)受害者需要及時(shí)到醫(yī)院進(jìn)行治療，治療時(shí)還會(huì)有醫(yī)院的診斷證明和醫(yī)藥費(fèi)的收據(jù)以及病歷。這些書(shū)證都應(yīng)好好保留，包括受害人后期的持續(xù)性治療，有關(guān)書(shū)證也應(yīng)當(dāng)妥善保存。各方面都有了重視證據(jù)的意識(shí)，未來(lái)性暴力入法才有實(shí)踐可能。