■ 文 / 苑 鵬

德國(guó)合作社法新變化及對(duì)我國(guó)的啟示

■ 文 / 苑 鵬

德國(guó)是現(xiàn)代合作運(yùn)動(dòng)的發(fā)源地之一，也是全球最早制定《合作社法》的國(guó)家之一，其合作社立法模式在國(guó)際合作運(yùn)動(dòng)中有很強(qiáng)的影響力，并成為一些國(guó)家和地區(qū)的仿效藍(lán)本，如奧地利、日本以及我國(guó)國(guó)民政府時(shí)期于1934年頒布、迄今仍在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)生效的“合作社法”?！兜聡?guó)合作社法》頒布百余年來，為適應(yīng)外界新形勢(shì)的變化和合作社自身發(fā)展需要，迄今經(jīng)歷了五次大的修改和多次的修訂，但基本框架保持不變，有力地促進(jìn)了德國(guó)合作社的健康持續(xù)發(fā)展。最新版的《德國(guó)合作社法》于2006年10月頒布（簡(jiǎn)稱06版），最近一次修訂是在2015年4月。與上一版《德國(guó)合作社法》（1994年8月頒布，簡(jiǎn)稱94版）相比較，重點(diǎn)在合作社的本質(zhì)規(guī)定及創(chuàng)設(shè)、成員制度、合作社治理以及合作社審計(jì)等方面的有關(guān)規(guī)定上進(jìn)行了修訂。

一、關(guān)于合作社的本質(zhì)規(guī)定及創(chuàng)設(shè)

1.拓展合作社的目標(biāo)功能，從經(jīng)濟(jì)目標(biāo)到經(jīng)濟(jì)或社會(huì)或文化目標(biāo)。06版《合作社法》對(duì)合作社的定義修訂為“成員數(shù)量不限，以增進(jìn)成員的收益或經(jīng)營(yíng)或者其社會(huì)或文化需求為目的，并通過共同的業(yè)務(wù)活動(dòng)來實(shí)現(xiàn)這一目的的團(tuán)體”。與94版相比，增加了合作社滿足成員社會(huì)、文化需求的目標(biāo)，強(qiáng)化了合作社的社會(huì)功能，并與國(guó)際合作社聯(lián)盟（ICA）關(guān)于合作社的最新定義一致化。同時(shí)，還刪除了94版對(duì)各種合作社類型的列舉制條款，為人們組建不同類型合作社提供了自由空間。

2.進(jìn)一步降低門檻，成員最低人數(shù)從7人降至3人。德國(guó)合作社發(fā)展走的是一條擴(kuò)大規(guī)模、合并與聯(lián)合之路，以應(yīng)對(duì)日益激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。合作社總量從1970年的18614家，下降到1991年的8378家，再降到2013年底的5897家，合作社平均成員規(guī)模不斷擴(kuò)大，但法律卻在不斷消除合作社的設(shè)立門檻，06版將成員最少數(shù)量從94版的7名降低到了3名。它體現(xiàn)出合作社立法更加開放性和包容性，不設(shè)置限制性門檻，為那些普通大眾創(chuàng)業(yè)選擇合作社的形式提供了更多的機(jī)會(huì)，如工人生產(chǎn)合作社或經(jīng)營(yíng)者合伙創(chuàng)業(yè)的合作社等。

二、成員制度

1.更加開放的成員資格，允許投資者成員加入合作社，但限制其決策權(quán)。06版新增“章程可以規(guī)定，與合作社財(cái)產(chǎn)的使用或生產(chǎn)以及合作社服務(wù)的使用或提供無關(guān)的人，允許成為投資成員”，“接納投資成員需要得到全體成員大會(huì)的贊同”條款。它順應(yīng)了成員制度更加開放的國(guó)際大趨勢(shì)，以緩解合作社市場(chǎng)化導(dǎo)向帶來的直接融資能力不足問題。但對(duì)投資成員的決策權(quán)做了嚴(yán)格限定，增加“投資成員無論如何都不能超過其他成員的票數(shù)”，“監(jiān)事會(huì)中的投資成員數(shù)量不得超過監(jiān)事會(huì)成員的四分之一”條款，以確保合作社被使用者成員所控。

2.更加靈活的成員出資方式，允許以實(shí)物出資，但防止實(shí)物價(jià)值被故意高估。在保留94版要求的章程必須規(guī)定單個(gè)成員入社出資的最低數(shù)額（股份）和相應(yīng)的金額，及可以入股的最高數(shù)額等條款外，06版新增“章程可以允許，以實(shí)物出資認(rèn)購(gòu)股份”，并規(guī)定“如果審計(jì)協(xié)會(huì)聲明，實(shí)物出資被高估了，法院可以拒絕登記”，以切實(shí)保護(hù)貨幣出資成員或債權(quán)人的利益。

3.更具彈性的成員身份選擇，賦權(quán)于《章程》。關(guān)于開除成員的規(guī)定，06版刪除了94版的“如果成員加入同一地點(diǎn)、從事同類業(yè)務(wù)的另一個(gè)合作社，則可在業(yè)務(wù)年度結(jié)束時(shí)被合作社開除。如果成員加入了不在同一地點(diǎn)開展業(yè)務(wù)的另一信貸合作社，也可被信貸合作社開除”。同時(shí)新增“可以將一名成員從合作社開除的理由，必須在章程中予以規(guī)定。開除只有在一個(gè)業(yè)務(wù)年度結(jié)束時(shí)才是允許的。”它在更加突出了合作社自治原則的同時(shí)，強(qiáng)化了對(duì)被開除成員權(quán)益的保護(hù)。

三、合作社的治理

1.完善治理組織架構(gòu)，簡(jiǎn)化小型合作社的治理機(jī)構(gòu)。06版新增“低于20位成員的合作社，可以通過章程規(guī)定取消監(jiān)事會(huì)，在此情形下全體成員大會(huì)承擔(dān)監(jiān)事會(huì)的權(quán)利和義務(wù)”條款，以降低小規(guī)模合作社的治理成本。

2.強(qiáng)化章程的約束力，突出自治性。06版將94版同條的“章程內(nèi)容”修訂為“章程最少內(nèi)容”，強(qiáng)化章程硬約束的同時(shí)，為各個(gè)合作社量體裁衣制定規(guī)則提供了更大的彈性空間，減少法律不必要的約束。

3.完善合作社決策制度。一是改進(jìn)成員（代表）大會(huì)制度和選舉制度，擴(kuò)大成員直接民主的權(quán)力，保護(hù)少數(shù)成員權(quán)益。06版增加“章程還可以規(guī)定，將某些決議保留給全體成員大會(huì)”和“150名的成員數(shù)量足夠在任何情形下提出選舉建議”兩個(gè)條款。二是強(qiáng)化成員的知情權(quán)。將召集全體成員大會(huì)的時(shí)間從94版的“至少一周”改為“至少兩周”，并增加同時(shí)應(yīng)當(dāng)公示大會(huì)議程和“任何成員均有權(quán)及時(shí)獲得代表大會(huì)記錄的副本”的條款。三是改進(jìn)投票規(guī)則，06版將94版“以壓倒多數(shù)票”的表決，修改為“以大的多數(shù)票”的表決，以適應(yīng)合作社成員規(guī)模擴(kuò)大、成員構(gòu)成異質(zhì)性增強(qiáng)的新情況。

4.引入合作社治理的社會(huì)性別視角，增加?jì)D女成員參與的條款。06版增加兩款婦女參與決策層的比例目標(biāo)，以與德國(guó)2015年實(shí)施的《男女平等參與私營(yíng)經(jīng)濟(jì)與公共服務(wù)領(lǐng)導(dǎo)崗位法》接軌，30%是理想目標(biāo)，如果現(xiàn)狀是沒有達(dá)到，那么新設(shè)定的目標(biāo)量不得低于現(xiàn)已達(dá)到的相應(yīng)份額，同時(shí)應(yīng)當(dāng)確定達(dá)到目標(biāo)量的期限不得超過5年。

四、完善審計(jì)制度

1.簡(jiǎn)化審計(jì)，抬高審計(jì)的起點(diǎn)。對(duì)合作社全面開展審計(jì)工作，合作社必須加入一個(gè)審計(jì)協(xié)會(huì)，是德國(guó)合作社制度的一大特色。為適應(yīng)合作社經(jīng)營(yíng)的規(guī)模化、專業(yè)化，06版對(duì)于原來規(guī)定的“年終決算，包括簿記和財(cái)務(wù)狀況，必須被審計(jì)”的條款，調(diào)整為只適于“資產(chǎn)負(fù)債總額超過1百萬歐元以及營(yíng)業(yè)收入超過兩百萬歐元的合作社”，以強(qiáng)化審計(jì)的針對(duì)性和有效性。

2.強(qiáng)化公平原則，大規(guī)模合作社的審計(jì)與公司法接軌。06版提出對(duì)于符合《商典法》規(guī)定的企業(yè)規(guī)模的合作社的審計(jì)，適用《商法典》的相關(guān)規(guī)定。這一修訂，更加體現(xiàn)法律要營(yíng)造各類市場(chǎng)主體平等競(jìng)爭(zhēng)的基本精神。

3.強(qiáng)化審計(jì)工作的中立性，排除相關(guān)利益者參與審計(jì)。針對(duì)合作社審計(jì)出現(xiàn)表面化、形式化的苗頭，06版新增多款限制性條款，對(duì)受到合作社審計(jì)結(jié)果影響、與合作社存在商業(yè)、財(cái)務(wù)或人事等方面關(guān)系的相關(guān)利益者，或直接參與合作社管理決策、監(jiān)督和相關(guān)服務(wù)的人員等，不得參與合作社的審計(jì)，以保證審計(jì)的第三方獨(dú)立性。

4.強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)和成員審計(jì)報(bào)告的監(jiān)督性，增強(qiáng)審計(jì)報(bào)告的公開性。06版從94版的審計(jì)報(bào)告向合作社理事會(huì)提交并通知監(jiān)事長(zhǎng)，修改為同時(shí)向理事會(huì)和監(jiān)事長(zhǎng)提交；從原來的全體監(jiān)事均有權(quán)查閱審計(jì)報(bào)告，修訂為全體監(jiān)事必須獲悉審計(jì)報(bào)告內(nèi)容，并增加任何成員都有權(quán)查閱審計(jì)報(bào)告的結(jié)論條款。

5.強(qiáng)化國(guó)家監(jiān)督，完善監(jiān)督機(jī)關(guān)的基本權(quán)利和行為規(guī)范。06版將94版的“審計(jì)協(xié)會(huì)的審計(jì)”更名為“國(guó)家監(jiān)督”，并新增“合作社審計(jì)機(jī)構(gòu)受有資格的監(jiān)督機(jī)關(guān)之監(jiān)督”，“監(jiān)督機(jī)關(guān)可以采取必要措施以保證審計(jì)協(xié)會(huì)有序地履行本法規(guī)定的任務(wù)”，以及相應(yīng)的成本由“行政法規(guī)規(guī)定費(fèi)用事項(xiàng)以及費(fèi)用額度”，以進(jìn)一步完善政府對(duì)審計(jì)的監(jiān)督。

五、對(duì)我國(guó)《農(nóng)民專業(yè)合作社法》修訂的幾點(diǎn)啟示

第一，合作社法的修訂常態(tài)化，中期階段性的“大修”與短期不定期的“小修”相結(jié)合，以不斷適應(yīng)外部環(huán)境和合作社自身發(fā)展的新變化，更好地體現(xiàn)合作社法為成員服務(wù)、滿足成員共同需求的立法宗旨與目標(biāo)。

第二，堅(jiān)持開放、包容的立法精神，充分體現(xiàn)合作社成員自有、自治、自享的獨(dú)特組織屬性。最大限度地減少對(duì)成員內(nèi)部行為的限制性條款，同時(shí)強(qiáng)化對(duì)普通成員的利益表達(dá)機(jī)制。

第三，對(duì)資本化導(dǎo)向的合作社與使用者導(dǎo)向的合作社區(qū)別對(duì)待。全球化的加速帶來合作社公司化、股份化傾向加速，成為不可逆轉(zhuǎn)的大趨勢(shì)。但對(duì)這兩類合作社的財(cái)政扶持、稅收優(yōu)惠實(shí)施差異性條款，體現(xiàn)了法律的公平性和公正性，同時(shí)也保護(hù)了合作社群體的社會(huì)信譽(yù)。

第四，強(qiáng)化合作社的監(jiān)管。建立合作社自我監(jiān)督、第三方獨(dú)立審計(jì)以及政府監(jiān)管等三個(gè)層面的監(jiān)管機(jī)制。其中，小規(guī)模合作社以自我審計(jì)為主；那些獲得財(cái)政資金扶持或獲得稅收減免的合作社應(yīng)強(qiáng)化政府監(jiān)督，完善專項(xiàng)審計(jì)制度。

（作者單位：中國(guó)社會(huì)科學(xué)院農(nóng)村發(fā)展研究所）