張學(xué)武

摘 要：改革開放以來，人們的思想逐漸掙脫封建思想的束縛，婚姻自由觀念日漸深入人心。2001年，我國出臺(tái)《中華人民共和國婚姻法》修正案（下文簡稱《婚姻法》），使得離婚損害賠償制度在民眾生活中得到檢驗(yàn)，正是離婚自由觀念在法律上的反映。但由于我國離婚損害賠償制度在適用時(shí)間、適用范圍、適用限制等方面存在的立法不足，以及受限于現(xiàn)實(shí)生活中受害人難以收集相關(guān)證據(jù)，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中的可操作性不強(qiáng)，很難發(fā)揮出其應(yīng)有的功能。因此，為了讓該制度實(shí)現(xiàn)其自身應(yīng)有的價(jià)值，保障解除婚姻關(guān)系時(shí)無過錯(cuò)一方的權(quán)利，本選題將著重分析我國離婚損害賠償制度現(xiàn)行法律規(guī)定中存在的不足，通過借鑒國外立法，有針對(duì)性的提出解決方案，從而完善我國離婚損害賠償制度，保護(hù)離婚中無過錯(cuò)一方的合法權(quán)益，構(gòu)建幸福家庭、和諧社會(huì)。

關(guān)鍵詞：離婚；損害；賠償；制度

一、離婚損害賠償?shù)母拍詈投ㄐ?/p>

對(duì)于離婚損害賠償制度，學(xué)界并無一個(gè)統(tǒng)一的定義，不同的學(xué)者對(duì)其概念有不同的說法：王怡敏（2013）認(rèn)為：離婚損害賠償，是指一方配偶違反婚姻義務(wù)，且該違反婚姻義務(wù)的行為致使夫妻感情破裂，則離婚時(shí)無過錯(cuò)方配偶有權(quán)要求過錯(cuò)方配偶賠償損害。王允利（2014）認(rèn)為：離婚損害賠償制度，是指配偶一方不法侵害配偶他方基于配偶身份享有的合法權(quán)益，其過錯(cuò)行為導(dǎo)致婚姻破裂，離婚時(shí)無過錯(cuò)配偶對(duì)由此所受的損害有權(quán)請(qǐng)求賠償，過錯(cuò)配偶則負(fù)有賠償損失責(zé)任的民事法律制度。李秋霞、崔建勇（2015）認(rèn)為，即離婚損害賠償制度，它是具有合法婚姻關(guān)系的男女雙方因一方實(shí)施了法定的行為而導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)一方合法權(quán)益遭到損害，無過錯(cuò)一方在物質(zhì)方面和精神方面有權(quán)獲得賠償?shù)拿袷路芍贫取垖W(xué)軍（2008）認(rèn)為：所謂“離婚損害賠償”是指在夫妻雙方判決離婚的前提下，無過錯(cuò)方請(qǐng)求婚姻關(guān)系存續(xù)期間實(shí)施重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄行為的另一方，賠償因離婚所受的物質(zhì)損失和精神損失。

對(duì)于離婚損害賠償?shù)亩ㄐ?，學(xué)者爭(zhēng)論不休，但學(xué)界主流的觀點(diǎn)有兩種，分別是違約責(zé)任說于侵權(quán)責(zé)任說。郗偉明（2010）認(rèn)為，離婚損害賠償是一種嚴(yán)重受限制的侵權(quán)責(zé)任。首先，離婚損害賠償?shù)脑蛐袨橛星抑挥小痘橐龇ā返谒氖鶙l規(guī)定的四種，而侵權(quán)責(zé)任的原因行為不勝枚舉。其次，離婚損害賠償只能在離婚訴訟時(shí)一并提起，此種限制嚴(yán)重違反侵權(quán)法和民事訴訟法的基本法理，也不利于保護(hù)受害人。侵權(quán)法的宗旨是任何受到權(quán)益侵害的人都有權(quán)依據(jù)該法獲得救濟(jì)。再次，對(duì)請(qǐng)求權(quán)主體限制過嚴(yán)，只能是無過錯(cuò)方可索賠。換言之，受害人哪怕只有輕微的過失，也不能對(duì)行為人嚴(yán)重的過錯(cuò)侵權(quán)行為索賠，這嚴(yán)重違背了正義原則和比例原則，毫無理由地廢棄了損害賠償法上共同過錯(cuò)的基本法律原則。共同過錯(cuò)從來就不是一種令加害人侵權(quán)責(zé)任不成立的絕對(duì)免責(zé)事由，而只是一種減輕加害人賠償責(zé)任的相對(duì)抗辯事由。[美]理查德.A.波納斯（1997）基于婚姻契約原理，當(dāng)配偶一方有違婚姻義務(wù)致夫妻離異時(shí)，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。因此，離婚時(shí)過錯(cuò)配偶必須向無過錯(cuò)方支付扶養(yǎng)費(fèi)，它是對(duì)違反婚姻契約的一種損害賠償。

另外，其他學(xué)者也有非主流的觀點(diǎn)，也有其自身的道理。張學(xué)軍（2008）認(rèn)為，“ 違約責(zé)任說”和“ 侵權(quán)責(zé)任說”均不能成立。依據(jù)《 民法通則》第 106 條的規(guī)定，民事責(zé)任以產(chǎn)生原因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)可以分為“ 違反合同的民事責(zé)任”、“ 侵權(quán)的民事責(zé)任”、“ 不履行其他義務(wù)的”民事責(zé)任三類?！?違約責(zé)任說”的不足在于：它的立論前提不成立，即婚姻關(guān)系根本不是契約關(guān)系?！?侵犯配偶權(quán)說”的不足在于：既然配偶權(quán)是依法產(chǎn)生的夫妻之間的人身權(quán)，就具有了相對(duì)性，侵犯配偶權(quán)者就不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任；若認(rèn)定為侵權(quán)責(zé)任，受害人的舉證責(zé)任更重。

二、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

目前，對(duì)于離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，更多學(xué)者支持“四要件”說。韓成軍（2005）認(rèn)為，離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件有如下四個(gè)方面，（1）須有違法行為。此處之違法行為系指配偶之一方之導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂且造成配偶另一方財(cái)產(chǎn)損害或非財(cái)產(chǎn)損害的原因行為。（2）須有損害事實(shí)。這里所指之損害事實(shí)是指因配偶之一方之上述違法行為而致婚姻關(guān)系破裂而離婚，且對(duì)無過錯(cuò)配偶之合法權(quán)益造成的損害。（3）須有因果關(guān)系。即配偶一方所實(shí)施的重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力及虐待和遺棄家庭成員的違法行為是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯(cuò)配偶物質(zhì)損害和精神損害的直接原因。（4）須行為人有主觀過錯(cuò)。即在主觀上有意違反婚姻法規(guī)，明知合法婚姻關(guān)系受法律保護(hù)，配偶另一方之人身權(quán)益和財(cái)產(chǎn)權(quán)益不容侵犯，卻仍然實(shí)施此種行為。

王允利（2014）認(rèn)為：離婚損害賠償是民事?lián)p害賠償責(zé)任的一種，適用于民事責(zé)任的一般構(gòu)成要件。即有妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為、有妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為、違法行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系、具有主觀過錯(cuò)。

三、離婚損害賠償國內(nèi)研究現(xiàn)狀

蘇琬珺（2013）總結(jié)了我國當(dāng)前離婚損害賠償制度的立法現(xiàn)狀。其特點(diǎn)為：首先該制度是對(duì)無過錯(cuò)方的保護(hù)和救濟(jì)；其次，該制度大多適用于訴訟離婚程序；再次，離婚損害賠償?shù)氖掠膳c法定離婚理由相同。以上特點(diǎn)又體現(xiàn)了該制度從最初的側(cè)重于對(duì)女性權(quán)益的保護(hù)向平等的適用于男女兩性過渡，從最初的側(cè)重于對(duì)女性離婚后的生活保障和救濟(jì)向撫慰和補(bǔ)償無過錯(cuò)方的精神損害和物質(zhì)損害過渡，從最初的適用于訴訟程序離婚向適用于訴訟程序和行政程序離婚過渡。

呂彥蓉（2012）總結(jié)了改革開放以來，我國經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，人們生活方式轉(zhuǎn)變，離婚率攀升，促使2001年《婚姻法》出臺(tái)，該法第四十六條規(guī)定順應(yīng)時(shí)代潮流，保護(hù)婚姻關(guān)系終結(jié)時(shí)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益。之后，相應(yīng)的司法解釋出臺(tái)，在其中具體規(guī)定了離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的提起時(shí)間、權(quán)利主體限制以及離婚損害賠償?shù)姆秶?/p>

四、離婚損害賠償存在的問題

柳凱容（2014）指出，我國現(xiàn)在的離婚損害賠償制度的適用情形過于狹窄，僅僅包含了存在四種重大過錯(cuò)行為。另外，責(zé)任主體過于狹窄，破壞婚姻關(guān)系的第三者未納入責(zé)任主體范圍。再者，無過錯(cuò)方的舉證責(zé)任過重，對(duì)于無過錯(cuò)的受害方而言，要證明加害方事實(shí)了婚姻法規(guī)定的四種行為并造成婚姻關(guān)系破裂，是非常困難的。最后，賠償數(shù)額難以確定。

郗偉明（2010）指出，我國的離婚損害賠償制度存在以下嚴(yán)重不足：首先，可訴賠償?shù)脑蛐袨轭愋瓦^少、范圍過窄。離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠捎兴姆N情形：重婚的；有配偶者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。顯然，這幾類行為都是比較嚴(yán)重地?fù)p害婚姻關(guān)系中另一方配偶利益的行為。但在現(xiàn)實(shí)生活中，侵權(quán)行為形態(tài)五花八門，這些類型繁多的侵權(quán)同樣可能發(fā)生在夫妻之間，作為自然人的夫妻一方所享有的各項(xiàng)絕對(duì)權(quán)和合法利益都可能受到侵害。其次，離婚損害賠償只能在離婚訴訟時(shí)一并提起，此種限制嚴(yán)重違反侵權(quán)法和民事訴訟法的基本法理，也不利于保護(hù)受害人。再次，對(duì)請(qǐng)求權(quán)主體限制過嚴(yán)，只能是無過錯(cuò)方可索賠。換言之，受害人哪怕只有輕微的過失，也不能對(duì)行為人嚴(yán)重的過錯(cuò)侵權(quán)行為索賠，這嚴(yán)重違背了正義原則和比例原則，毫無理由地廢棄了損害賠償法上共同過錯(cuò)的基本法律原則。

五、結(jié)語

改革開放以來，我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，《婚姻法》的修改卻未能跟上時(shí)代發(fā)展的步伐。自2001年《婚姻法》出臺(tái)以來，雖然四部《婚姻法》解釋相繼出臺(tái)，卻仍未能滿足現(xiàn)實(shí)生活中司法實(shí)踐的需要，《婚姻法》在離婚損害賠償制度上的漏洞急需補(bǔ)充，以適應(yīng)紛繁復(fù)雜的狀況，從司法上保障因離婚而受到損害的一方的合法權(quán)益，保障離婚自由。

參考文獻(xiàn)：

[1] 王怡敏.離婚損害賠償?shù)闹型獗容^研究及其制度重構(gòu).華東政法大學(xué)法律碩士學(xué)位論文.2013.

[2] 王允利.我國離婚損害賠償制度研究.安徽大學(xué)碩士學(xué)位論文.2014.

[3] 李秋霞.崔建勇.論我國的離婚損害賠償制度.法制博覽.2015.

[4] 張學(xué)軍. 離婚損害賠償制度辨析.政治與法律 2008 年第 2 期.

[5] 郗偉明. 論婚內(nèi)一般侵權(quán)責(zé)任制度的建立——兼評(píng)離婚損害賠償制度.山西財(cái)經(jīng)大學(xué).2010.