林超

摘 要：《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》發(fā)布至今，通過實(shí)踐和理論的不斷發(fā)展小額貸款公司在批評(píng)與修正中也在不斷的發(fā)展著，然而由于法律的滯后性，法律制度的建設(shè)卻沒能按預(yù)想的跟上小額貸款公司發(fā)展的步伐，由于現(xiàn)階段法律制度的不完善給小額貸款公司發(fā)展帶來困擾。為使小額貸款公司能夠的健康可持續(xù)發(fā)展需要系統(tǒng)剖析現(xiàn)階段我小額貸款公司存在的問題并提出相應(yīng)的解決方案，以盡快構(gòu)建小額貸款公司的相關(guān)法律體系為小額貸款公司的健康可持續(xù)發(fā)展提供幫助。

關(guān)鍵詞：小額貸款公司；可持續(xù)發(fā)展；法律體系構(gòu)建

一、小額貸款公司的概念和作用

作為一種具有中國(guó)特色的經(jīng)濟(jì)組織，小額貸款公司是民間借貸的發(fā)展所衍生的一種新型的金融組織形式，是普惠金融體系的表現(xiàn)。[1]小額貸款公司是由自然人、企業(yè)法人與其他社會(huì)組織投資設(shè)立，不吸收公眾存款，經(jīng)營(yíng)小額貸款業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。①

小額貸款公司作為注入傳統(tǒng)金融體系中的新鮮血液，從某種意義上來說小額貸款公司是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然產(chǎn)物，在社會(huì)經(jīng)濟(jì)中起著積極作用。1、我國(guó)傳統(tǒng)金融體系中由于國(guó)家政策限制，或者金融機(jī)構(gòu)出于風(fēng)險(xiǎn)考慮存在融資利益分享不公、融資成本高、融資效率低等不足等問題，小額貸款公司制度的設(shè)立恰是為了彌補(bǔ)中小企業(yè)多但融資難的問題，以其靈活性、高效性彌補(bǔ)傳統(tǒng)金融的漏洞，填補(bǔ)中小企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)戶貸款方式的空白。2、為中小企業(yè)提供新的融資渠道，在我國(guó)改變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式，調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的大局中，中小企業(yè)作為市場(chǎng)的新鮮血液為我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出了突出的貢獻(xiàn)，在經(jīng)濟(jì)體制改革的浪潮中，中小企業(yè)也是一支充滿活力的力量，在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、解決就業(yè)矛盾、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定方面起著重要作用，但是資金缺位問題卻成為始終困擾這中小企業(yè)做大做強(qiáng)的主要問題。小額貸款公司主要以三農(nóng)和中小企業(yè)為服務(wù)對(duì)象，相比正規(guī)金融機(jī)構(gòu)，中小企業(yè)能更簡(jiǎn)單便捷的取得資金，能及時(shí)有效的解決企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所面臨的資金不足的問題。3、有助于民間金融陽光化和產(chǎn)業(yè)資本轉(zhuǎn)型，隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，民間資本規(guī)模不斷擴(kuò)大。由于缺乏約束和引導(dǎo)，我國(guó)的民間金融存在著借貸利率失控、潛伏多種風(fēng)險(xiǎn)，影響社會(huì)穩(wěn)定，影響國(guó)家宏觀調(diào)控能力等很多問題。從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，小額貸款公司的大規(guī)模發(fā)展，為大量民間資本提供了投資渠道，為民間融資正規(guī)化、陽光化提供了機(jī)會(huì)，有效遏制了民間高利貸、洗黑錢和非法集資等非法借貸的無序發(fā)展。[2]4、有助于打破傳統(tǒng)金融“壟斷”，金融行業(yè)是受到我國(guó)審慎監(jiān)管的行業(yè)，進(jìn)入門檻高，這也就導(dǎo)致了傳統(tǒng)的金融機(jī)構(gòu)形成了形式意義上的“壟斷”。小額貸款公司制度的設(shè)立為農(nóng)戶、個(gè)體工商戶、中小企業(yè)提供了新的融資選擇，也就打破了傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)一家獨(dú)大的市場(chǎng)格局。

二、我國(guó)小額貸款公司存在的問題

（一）小額貸款公司的法律地位不明確

我國(guó)現(xiàn)階段并沒有明確的法律來界定小額貸款公司是屬于金融機(jī)構(gòu)還是公司企業(yè)，學(xué)界也對(duì)此展開了相當(dāng)?shù)挠懻?。根?jù)《小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》的規(guī)定來看小額貸款公司是不需要領(lǐng)取金融業(yè)務(wù)許可證的獨(dú)立法人，然而，小額貸款公司卻以經(jīng)營(yíng)貨幣，發(fā)放貸款為業(yè)，名為“公司”卻在履行金融機(jī)構(gòu)的職能，這種以非金融機(jī)構(gòu)之名行金融機(jī)構(gòu)之實(shí)的“掛羊頭賣狗肉”之舉著實(shí)給小額貸款公司的發(fā)展帶來尷尬。

小額貸款公司的法律地位決定了小額貸款公司在我國(guó)金融體系中所扮演的角色，也決定了小額貸款公司的法律性質(zhì)，從而對(duì)小額貸款公司的設(shè)立、運(yùn)營(yíng)、監(jiān)管產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。小額貸款公司的法律性質(zhì)決定其設(shè)立、運(yùn)營(yíng)及監(jiān)管。由于法律地位未定，性質(zhì)未分給小額貸款公司的設(shè)立、運(yùn)營(yíng)和監(jiān)管都帶來了困境，基于前文討論的小額貸款公司的積極社會(huì)作用國(guó)家在立法上應(yīng)該盡快明確小額貸款公司的法律地位和法律性質(zhì)。

（二） 小額貸款公司的設(shè)立缺乏明確標(biāo)準(zhǔn)

從設(shè)立的要件來看，我國(guó)對(duì)小額貸款公司的市場(chǎng)準(zhǔn)入采取的是許可主義，這樣的許可必定要涉及到許可標(biāo)準(zhǔn)的問題，在《指導(dǎo)意見》中并未明確規(guī)定小額貸款公司設(shè)立的明確標(biāo)準(zhǔn)，這就有可能導(dǎo)致多數(shù)企業(yè)不能正常、及時(shí)的成立。并且標(biāo)準(zhǔn)不明確，也就容易滋生腐敗和“權(quán)”、“利”交易，該限制的沒有被限制，不該限制應(yīng)當(dāng)自由競(jìng)爭(zhēng)的領(lǐng)域卻受到主觀人為的限制，給金融市場(chǎng)埋下隱患。

（三） 小額貸款公司面臨艱難的融資問題

由于小額貸款公司的法律地位未能明確確立而導(dǎo)致了小額貸款公司融資渠道受限，融資成本增高，進(jìn)而對(duì)小額貸款公司持續(xù)發(fā)展帶來挑戰(zhàn)?！吨笇?dǎo)意見》規(guī)定，小額貸款公司的資金來源主要有兩個(gè)方向，公司設(shè)立繳納的資本金、社會(huì)捐贈(zèng)金和向不超過兩個(gè)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的融資。②即原始資金和后期融資。首先從原始資金來看，《指導(dǎo)意見》規(guī)定，在股東數(shù)量符合《公司法》規(guī)定的前提下，單一股東持股不得超過公司注冊(cè)資本的10%，這樣規(guī)定可以防止單一股東以多數(shù)決操縱小額貸款公司，有利于防范金融風(fēng)險(xiǎn)但不利點(diǎn)表現(xiàn)在抑制了小額貸款公司的原始資金籌集。資本的逐利性也使得小額貸款公司獲得捐贈(zèng)的可能性大大降低，小額貸款公司是盈利性機(jī)構(gòu)并非公益機(jī)構(gòu)，因此也很難獲得無償?shù)木栀?zèng)。其次小額貸款公司自身融資難，指導(dǎo)意見》把小額貸款公司定性為一般企業(yè)而非金融機(jī)構(gòu)，只貸不存的原則使得小額貸款公司的主要受益集中在貸款利息上，“只貸不存”制度的設(shè)計(jì)初衷是具有積極意義的，小額貸款公司在我國(guó)剛剛起步，并沒有成熟的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)沒有經(jīng)受市場(chǎng)的洗禮，必然會(huì)存在一定的制度風(fēng)險(xiǎn)，因此在小額貸款公司制度設(shè)立初期對(duì)小額貸款公司的融資進(jìn)行管控是有必要的，這樣不僅可以減小小額貸款公司的運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，并且利于國(guó)家金融的宏觀調(diào)控。但是面對(duì)日益增長(zhǎng)的貸款需求，向傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)融資困難和“只貸不存”使得小額貸款公司的后續(xù)資金注入沒有了可靠的保障。

（四） 小額貸款公司在實(shí)際運(yùn)營(yíng)中面臨的風(fēng)險(xiǎn)

1、信用風(fēng)險(xiǎn)，與傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)的放貸相比較小額貸款公司在放貸上承擔(dān)著更高的信用風(fēng)險(xiǎn)，具體表現(xiàn)在小額貸款公司放貸對(duì)象上的風(fēng)險(xiǎn)。[3]小額貸款公司的貸款對(duì)象主要為農(nóng)戶和中小企業(yè)。由于農(nóng)戶自身的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)薄弱在貸款時(shí)很少能提供足夠的擔(dān)保因而在貸款后很容易出現(xiàn)違約，其次農(nóng)戶的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)也受到很多不確定因素的影響，比如氣候，自然災(zāi)害等，這也加大了違約的可能性，相比中小企業(yè)對(duì)農(nóng)戶的貸款可能要承受更大的信用風(fēng)險(xiǎn)。再者大多農(nóng)戶文化教育水平不高，信用觀念薄弱，國(guó)家對(duì)信用違約也缺乏相應(yīng)的懲罰機(jī)制，這也就導(dǎo)致了會(huì)有些農(nóng)戶故意拖欠甚至故意違約。雖說中小企業(yè)有一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，且有相對(duì)穩(wěn)定的營(yíng)業(yè)方向從還款能力上來看其在信用風(fēng)險(xiǎn)上會(huì)小于農(nóng)戶，但是中小企業(yè)往往是大宗借貸，在貸款金額上比農(nóng)戶要多，如果中小企業(yè)發(fā)生違約那么損失也將會(huì)相對(duì)較多。再者小額貸款公司在中小企業(yè)借貸時(shí)資金用途上僅進(jìn)行形式審查并不能全程監(jiān)督中小企業(yè)的資金使用方向，這也就導(dǎo)致小額貸款公司不能保證其穩(wěn)定的利潤(rùn)收入。

2、操作風(fēng)險(xiǎn)，小額貸款公司面臨的操作風(fēng)險(xiǎn)是指小額貸款公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中由于內(nèi)部制度和內(nèi)部活動(dòng)所帶來的危險(xiǎn)。[4]（1）小額貸款公司目前正處于發(fā)展的初級(jí)階段，在內(nèi)部制度上不夠完善?！吨笇?dǎo)意見》規(guī)定小額貸款公司應(yīng)當(dāng)按照《公司法》的規(guī)定建立內(nèi)部治理制度，但是與普通公司企業(yè)相比小額貸款公司在設(shè)立和經(jīng)營(yíng)上具有特殊性，缺乏明確的內(nèi)部制度使得小額貸款公司日常經(jīng)營(yíng)缺乏執(zhí)行依據(jù)。實(shí)際經(jīng)營(yíng)中大多數(shù)小額貸款公司并沒有明確公司治理結(jié)構(gòu)，股東間的權(quán)利義務(wù)分配也多走“人情”路線，并沒有制定明確的權(quán)責(zé)關(guān)系，為了減少人員開支往往也會(huì)出現(xiàn)一人擔(dān)任多職的情況。（2）小額貸款公司內(nèi)部活動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)在專業(yè)金融人才的缺乏和在職員工職業(yè)技術(shù)素質(zhì)不足，使得公司運(yùn)營(yíng)處在操作風(fēng)險(xiǎn)之中，很難滿足小額貸款公司的正常運(yùn)營(yíng)和風(fēng)險(xiǎn)防控。

三、小額貸款公司法律體系構(gòu)建

小額貸款公司法律體系構(gòu)建需要建立在明確小額貸款公司的法律地位、完善小額貸款公司的設(shè)立條件、拓展小額貸款公司的融資渠道和防范小額貸款公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)上的基礎(chǔ)上。

首先在于明確小額貸款公司的法律地位，因?yàn)樾☆~貸款公司的法律地位是談及一切小額貸款公司法律體系構(gòu)建的前提。如若不能明確小額貸款公司的法律地位，就會(huì)使小額貸款公司繼續(xù)生存在金融機(jī)構(gòu)和普通公司企業(yè)的夾縫中，這種尷尬的地位使得小額貸款公司一方面難以取得金融機(jī)構(gòu)在融資和征信體系中的優(yōu)勢(shì)，另一方面又不得不應(yīng)對(duì)普通公司企業(yè)帶來的融資難和信用及操作風(fēng)險(xiǎn)。因此為了更好的發(fā)展小額信貸業(yè)務(wù)，為小額貸款公司的發(fā)展創(chuàng)造優(yōu)越的社會(huì)條件，明確小額貸款公司的法律地位，給小額貸款公司“正名”迫在眉睫。于如何定性，本人認(rèn)為小額貸款公司應(yīng)該被定性為銀行業(yè)非存款類金融機(jī)構(gòu)。這樣定性的理由在于，小額貸款公司是基于銀行業(yè)的業(yè)務(wù)開展的，只貸不存是為了維護(hù)金融穩(wěn)定這樣就決定了小額貸款公司非存款類的公司，把小額貸款公司定位為金融機(jī)構(gòu)的原因在與如此定位能給小額貸款公司提供與金融機(jī)構(gòu)相當(dāng)?shù)臋?quán)利，為其設(shè)立、運(yùn)營(yíng)、監(jiān)管、發(fā)展提供明確依據(jù)，即參照金融機(jī)構(gòu)管理而非普通公司企業(yè)。這樣的角色定位不僅能夠滿足小額貸款公司在金融市場(chǎng)享受無差別對(duì)待的需要也能夠擴(kuò)大融資渠道保障小額貸款公司的健康可持續(xù)發(fā)展。不僅如此，對(duì)小額貸款公司法律性質(zhì)的明確定位也能過明確相應(yīng)的監(jiān)管主體，為政府及相關(guān)部門提供監(jiān)管依據(jù)，而不會(huì)出現(xiàn)如今的“無人管”，“人人管”的尷尬局面。

其次在小額貸款公司設(shè)立條件問題上，在明確小額貸款公司的法律地位后小額貸款公司的設(shè)立條件應(yīng)當(dāng)加以明確，即嚴(yán)格按照金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件加以限制，這樣做的目的在與規(guī)范小額貸款公司的市場(chǎng)準(zhǔn)入，從源頭加強(qiáng)對(duì)小額貸款公司的監(jiān)管為其后期的健康可持續(xù)發(fā)展提供基礎(chǔ)。

再者在小額貸款公司的融資渠道方面，小額貸款公司的資金來源是制約其發(fā)展的瓶頸，法律地位的不明確是根本原因之所在。為此只有在法律上明確小額貸款公司的金融機(jī)構(gòu)法律地位，賦予其通過多方途徑保證原始資金和后續(xù)資金充足的權(quán)利，才能使小額貸款公司實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。[5]具體實(shí)際操作步驟來說，政府金融部門應(yīng)當(dāng)積極為小額貸款公司“開源”，但是這里的開源是指在可控風(fēng)險(xiǎn)下的開源。例如提高小額貸款公司向傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)的融資額度，降低小額貸款公司的融資成本，簡(jiǎn)化融資審核批準(zhǔn)程序等。再者在小額貸款公司在健康持續(xù)運(yùn)營(yíng)的基礎(chǔ)上政府金融部門也可引導(dǎo)其向村鎮(zhèn)銀行轉(zhuǎn)型，這樣將更有利于解決小額貸款公司的設(shè)立，運(yùn)營(yíng)和監(jiān)管問題。

最后在防范小額貸款公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)方面，在信用風(fēng)險(xiǎn)方面首先可以把小額貸款公司納入金融機(jī)構(gòu)征信體系中，使其能與金融機(jī)構(gòu)共享放貸對(duì)象的征信情況，其次可以從放貸對(duì)象入手，通過走訪、擔(dān)保等形式弱化放貸過程中的信用風(fēng)險(xiǎn)。其次在操作風(fēng)險(xiǎn)方面需要我們重視人才的教育和引進(jìn)，加強(qiáng)現(xiàn)有人員的技術(shù)培訓(xùn)。

綜上，小額貸款公司法律體系構(gòu)建是一項(xiàng)系統(tǒng)性工程，涉及到金融領(lǐng)域和法學(xué)領(lǐng)域，為了使小額貸款公司能健康恰當(dāng)?shù)娜谌氲轿覈?guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，需要我們?cè)诙喾矫孀龀雠?，特別是小額貸款公司的法律地位、設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)程序、經(jīng)營(yíng)方式和風(fēng)險(xiǎn)管控。在處理好上述關(guān)系后需要以系統(tǒng)法律的形式把小額貸款公司納入法治軌道，為金融市場(chǎng)提供健康血液，為國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展助力。（作者單位：昆明理工大學(xué)法學(xué)院）

注解：

① 《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》（銀監(jiān)發(fā)[2008]23號(hào)）

② 《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》（銀監(jiān)發(fā)[2008]23號(hào)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 徐成江.中國(guó)小額貸款公司角色定位問題研究[D]中央民族大學(xué)，2013

[2] 聶朋淵.我國(guó)小額貸款公司可持續(xù)發(fā)展問題研究[D]華東政法大學(xué)，2012

[3] 何星.小額貸款公司可持續(xù)發(fā)展探討[J]商情明細(xì)，2014，（20）

[4] 馬莉.小額貸款公司風(fēng)險(xiǎn)的法律控制[D]中國(guó)政法大學(xué)，2010

[5] 鄭賢超.淺析小額貸款公司的資金缺位問題[J]內(nèi)蒙古農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)：社會(huì)科學(xué)版，2011，13（2）：60 -61