摘要：人體模特的肖像權(quán)是否應(yīng)受到保護(hù)，法律條文中涉及較少，但新形勢(shì)下我國(guó)對(duì)人體模特肖像權(quán)的保護(hù)概念含糊，存在很大的爭(zhēng)議，本文針對(duì)這一問題分別從藝術(shù)和法律的角度分析了特定情況下人體模特是否應(yīng)受到肖像權(quán)的保護(hù)，以及就現(xiàn)有的法律制度下如何完善人體模特肖像權(quán)的保護(hù)提出一些措施和觀點(diǎn)，認(rèn)為對(duì)人體模特肖像權(quán)的保護(hù)法律條文中應(yīng)擴(kuò)大界定范圍，對(duì)肖像權(quán)保護(hù)的精神利益要進(jìn)行合法化，并且對(duì)使用肖像權(quán)達(dá)成的事實(shí)關(guān)系必須進(jìn)行立法。這些都對(duì)人體模特肖像權(quán)在法律中的保護(hù)提供重要參考價(jià)值。

關(guān)鍵詞：人體藝術(shù)；人體模特；肖像權(quán)

中圖分類號(hào)：D923文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2016）23-0040-02

作者簡(jiǎn)介：田晉（1989-），女，漢族，山西長(zhǎng)治人，西北民族大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生在讀。

一、人體模特肖像權(quán)存在的認(rèn)定

（一）目前學(xué)術(shù)界的不同觀點(diǎn)

對(duì)于人體模特是否存在肖像權(quán)，這一問題目前學(xué)術(shù)界存在不同的觀點(diǎn)。部分學(xué)者的認(rèn)為，人體模特不存在肖像權(quán)。雖然人體藝術(shù)作品素材來(lái)源是特定的人體模特，但人體藝術(shù)在創(chuàng)作過程中融入了藝術(shù)家的思想情感與主觀意識(shí)，作品已不在是模特本身簡(jiǎn)單、單純?cè)佻F(xiàn)，藝術(shù)創(chuàng)作根本就談不到肖像權(quán)問題，同時(shí)如果模特與藝術(shù)家簽訂合同，是一種契約，本身就有許可使用的效力，所以人體藝術(shù)模特不存在肖像的保護(hù)問題；還有一部分學(xué)者認(rèn)為，人體模特也是人，享有法律規(guī)定的人格權(quán)，當(dāng)然包括肖像權(quán)，因此人體模特的肖像權(quán)保護(hù)應(yīng)當(dāng)無(wú)差別與其它自然人，同時(shí)人體藝術(shù)作品最重要的一種表現(xiàn)形式便是以寫實(shí)為主的作品，該作品的特點(diǎn)就是直接、逼真的反映出模特的基本特征，這樣看來(lái)這一藝術(shù)作品就是人體模特肖像的再現(xiàn)，人體模特應(yīng)當(dāng)享有肖像權(quán)。

（二）筆者的觀點(diǎn)

筆者認(rèn)為，首先，人體模特是人類社會(huì)發(fā)展過程中出現(xiàn)的一個(gè)特殊的群體，但其存在是以人的存在為前提，就這一方面來(lái)說人體模特符合肖像權(quán)保護(hù)的主體，存在肖像權(quán)應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)；其次，基與儒道、禪等思想在中國(guó)根深蒂固，中國(guó)文化是重人格的，大多都視裸體為有悖禮教，基于此，在中國(guó)特有的法律與文化土壤下應(yīng)該考慮這類作品的模特肖像權(quán)保護(hù)；最后，在確定人體模特肖像權(quán)的過程中又應(yīng)當(dāng)考慮畫家在創(chuàng)作過程中的作用。所以對(duì)于這一群體肖像權(quán)的認(rèn)定，本文認(rèn)為又應(yīng)該分以下不同的情況加以研究。

1.以人體模特的身體整體為原型

當(dāng)一幅作品以模特的整個(gè)身體為原型進(jìn)行寫生或臨摹時(shí)，不論社會(huì)大眾是否能確定該作品中的人物為某一特定人物，對(duì)于模特來(lái)說，都是其自身肖像的再現(xiàn)，都存在肖像權(quán)；但當(dāng)一幅作品的產(chǎn)生不是經(jīng)過寫生或臨摹而是通過創(chuàng)作而形成的，此時(shí)就應(yīng)當(dāng)考慮作品中人物是否可以被確定為特定的某一人，當(dāng)作品中人物特征足以使模特原型被確定時(shí)，說明模特的肖像特征在作品創(chuàng)作中得到了真實(shí)的或近乎真實(shí)的反映，同樣存在模特的肖像權(quán)；作品的內(nèi)容真實(shí)再現(xiàn)模特的形象，這種情況下模特?zé)o疑是存在肖像權(quán)的，當(dāng)作品中人物的特征不足以明顯到可以確定模特本身時(shí)便不存在肖像權(quán)。例如達(dá)芬奇的《蒙娜麗莎》據(jù)說是以畫家本人的肖像為原型創(chuàng)作而成的，但作品中的人物特征不足以使我們將作品背后的模特特定化，所以也就不存在肖像權(quán)的問題。

2.以人體模特身體的一部分為題材

一方面，人身體的部分也具有一定的特征，在一些特定的條件下或者對(duì)一些特定的人物來(lái)說，有時(shí)候單純的依靠身體的某個(gè)部分或者某幾個(gè)部分也可以將作品背后的模特原型特定化，例如手模，胸模等。這種情況下人體模特的身體的一部分也就必然存在著肖像權(quán)。另一方面，當(dāng)以人的身體的一部分為題材，而這一部分的特征又不足以明顯到可以將其確定為特定的對(duì)象時(shí)，對(duì)于模特來(lái)說，這種情況下就不存在肖像權(quán)。最后不同的藝術(shù)表現(xiàn)形式也會(huì)對(duì)人體模特肖像權(quán)存在的認(rèn)定產(chǎn)生不同的影響。因此對(duì)于以人體模特身體的一部分為題材的作品確定其肖像權(quán)時(shí)，在考慮這一部分特征明顯程度的同時(shí)還要結(jié)合作品的表現(xiàn)方式。

二、我國(guó)人體模特肖像權(quán)保護(hù)的缺陷

首先，我國(guó)法學(xué)界對(duì)肖像權(quán)界定的觀點(diǎn)各有不同，傳統(tǒng)對(duì)肖像權(quán)被認(rèn)為是僅限于自然人的面部肖像。但隨著知識(shí)的擴(kuò)張，各領(lǐng)域的相融合，肖像的界定也發(fā)生著變化。近年來(lái)隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和文明的進(jìn)步，藝術(shù)領(lǐng)域與商業(yè)領(lǐng)域逐漸相融合，人體藝術(shù)在商業(yè)領(lǐng)域的活躍，使得傳統(tǒng)的肖像權(quán)體系不足以保護(hù)自然人的肖像權(quán)利益。由此看來(lái)由于對(duì)于新出現(xiàn)的一些形式目前我國(guó)法律對(duì)于這些形式的保護(hù)還未涉及。

其次，藝術(shù)領(lǐng)域畫家聘請(qǐng)模特創(chuàng)作的慣例是，如果沒有特殊約定事項(xiàng)，都是按照事先的口頭約定，拍攝或繪畫前后支付報(bào)酬，這也就使得發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)難以提供對(duì)自己有利的證據(jù)，所以面對(duì)這種未基于合同關(guān)系形成的事實(shí)上的肖像權(quán)使用，我們無(wú)法確定是否經(jīng)過本人同意。而目前我國(guó)法律對(duì)未基于合同關(guān)系所形成的事實(shí)上的肖像權(quán)的使用，對(duì)于這一方面法律仍處于空白狀態(tài)，未作出任何規(guī)定，所以對(duì)于這一問題還有待進(jìn)一步探討與完善。

三、完善人體模特肖像權(quán)保護(hù)的建議

（一）使局部肖像權(quán)的概念合法化

肖像權(quán)的界定便隨著社會(huì)生活的變化得以發(fā)展，使局部肖像這一概念得以提出。局部肖像權(quán)將定義為，只要足以區(qū)分自然人的身體特征的外觀表現(xiàn)均可認(rèn)定為法律意義上的肖像，應(yīng)包括軀干，局部身體等具有可辨認(rèn)性的外貌在物質(zhì)載體上體現(xiàn)的視覺形象也屬于肖像的部分，受肖像權(quán)的保護(hù)。肖像權(quán)這一界定的擴(kuò)展使得人體藝中人體模特的肖像范圍進(jìn)一步擴(kuò)大到身體其他可辨別部位，這大大加強(qiáng)了人體模特肖像權(quán)的保護(hù)范圍，為人體藝術(shù)作品中人體模特身體局部享有肖像權(quán)的保護(hù)提供了更堅(jiān)實(shí)的法律理論基礎(chǔ)。既然要對(duì)人體模特的肖像權(quán)進(jìn)行保護(hù)，那么對(duì)肖像權(quán)的定義就應(yīng)作擴(kuò)大化的解釋，使局部肖像的合法化。

（二）肖像權(quán)擴(kuò)大精神利益化保護(hù)

肖像權(quán)作為一種具體的人格權(quán)是包含肖像所體現(xiàn)的精神利益和物質(zhì)利益為內(nèi)容的民事權(quán)利，其中精神利益來(lái)源于肖像載體本身所具有的標(biāo)表性價(jià)值，在人體藝術(shù)作品中主要表現(xiàn)保護(hù)模特的肖像權(quán)所體現(xiàn)出來(lái)的精神利益。保護(hù)的是人之所以為人而存在的人格。保障公民的人格尊嚴(yán)及精神利益的完整，這也是肖像權(quán)保護(hù)的一個(gè)重要原因。在中國(guó)這樣一個(gè)受傳統(tǒng)文化影響的國(guó)家，人們的思想意識(shí)開放程度及對(duì)人體一模特的接受程度和認(rèn)識(shí)都不同，因此會(huì)對(duì)人體模特做出不同的社會(huì)評(píng)價(jià)，特別是由于人體模特載體的人體藝術(shù)作品公開或者流通之后，人體模特的人格尊嚴(yán)和社會(huì)評(píng)價(jià)會(huì)因此受到或好或壞的影響最終導(dǎo)致影響模特主體本身的精神利益。因此，只強(qiáng)調(diào)以營(yíng)利為目的，是達(dá)不到民法通則所保護(hù)的公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯的要求的，而且僅僅通過保護(hù)模特肖像權(quán)的物質(zhì)利益來(lái)保護(hù)模特的精神利益在當(dāng)今信息高速發(fā)展的時(shí)代已不能滿足肖像權(quán)保護(hù)的需求。鑒于此在未來(lái)的實(shí)踐中我們需要把這種理論探討轉(zhuǎn)化成現(xiàn)實(shí)的法律，明確模特社會(huì)評(píng)價(jià)受損的程度及模特精神狀態(tài)受影響的界限以此來(lái)確定模特精神利益的保護(hù)范圍。在使得模特肖像權(quán)的物質(zhì)利益受到保護(hù)的同時(shí)精神利益也受到更全面的保護(hù)，從而更全面的保護(hù)人體模特的肖像權(quán)。

（三）對(duì)形成事實(shí)關(guān)系使用肖像權(quán)合法化

基于藝術(shù)領(lǐng)域的實(shí)踐慣例和效率要求，在雙發(fā)當(dāng)事人未簽訂合同時(shí)形成的事實(shí)上的模特肖像權(quán)使用并非都是未經(jīng)模特本人許可的。對(duì)這一問題不能片面對(duì)待，在同時(shí)保護(hù)藝術(shù)家創(chuàng)作成果和模特肖像權(quán)觀念的指導(dǎo)下我們要在實(shí)踐中把合同之外的事實(shí)關(guān)系給予一定條件下的合理的立法化，并且對(duì)其條件及內(nèi)容做出明確的規(guī)定。既要防止片面的合法化，又要使得立法的發(fā)展與完善。

[參考文獻(xiàn)]

[1]何小凡.淺談國(guó)內(nèi)人體影像藝術(shù)的發(fā)展[J].江蘇技術(shù)師范學(xué)報(bào)，2011，03：16.

[2]鄒仰松.肖像權(quán)的法律保護(hù)評(píng)析[J].前沿，2007，08：96-98.

[3]熊伊妮.侵犯肖像權(quán)的行為認(rèn)定及其法律保護(hù)——以案例為研究基礎(chǔ)[J].法制博覽，2015，06：84-85.

[4]安薇.論肖像權(quán)的法律保護(hù)與限制——以教材內(nèi)文中使用的人物照片為例[J].東北師大學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2014，04：233-235.

[5]荀思慮.肖像權(quán)侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定調(diào)查研究——以西寧市基層人民法院審判實(shí)踐為藍(lán)本[J].經(jīng)營(yíng)管理者，2014，16：207-208.

[6]張黎利.局部肖像的法律屬性探析[J].成都理工大學(xué)學(xué)報(bào)，2012，01：67-70.

[7]華鵬.論肖像權(quán)財(cái)產(chǎn)利益保護(hù)的法律適用[D].河南大學(xué)，2013.

[8]荀思慮.論肖像權(quán)侵權(quán)責(zé)任之認(rèn)定[J].長(zhǎng)沙大學(xué)學(xué)報(bào)，2013，04：70-71.

[9]劉金堂，張宏威.淺析新市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的肖像權(quán)[J].商，2013，12：252.