周力釗

摘要：隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，人們的支付方式也有了很大的改變，第三方支付依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，實(shí)現(xiàn)了傳統(tǒng)支付模式無法實(shí)現(xiàn)的高效和便利。這個(gè)新興的支付模式雖然一定程度上彌補(bǔ)了傳統(tǒng)支付模式的不足，但它也存在一定的弊端，可能會(huì)威脅到客戶的資金安全，增加違法犯罪的可能，甚至給金融系統(tǒng)帶來動(dòng)蕩。我們不能因?yàn)槠洳蛔愣⑦@個(gè)新興事物的存在，因此，第三方支付如何趨利避害，發(fā)揚(yáng)其優(yōu)點(diǎn)，更好的為我們所服務(wù)，就成了我們所要探討的問題。其中，沉淀資金的安全問題是第三方支付所要解決的首要問題。而沉淀資金的安全問題則分為三類：沉淀資金的存管安全、使用安全和利息安全。本文以《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》為依托，從法律的角度分析沉淀資金的安全問題，通過對(duì)沉淀資金的性質(zhì)、法律關(guān)系、作用等理論的分析，全面了解沉淀資金的運(yùn)作，從而為建立沉淀資金的保障體系，建立安全的第三方支付系統(tǒng)提供法律參考，以保證第三方支付這個(gè)新興行業(yè)發(fā)揮最大的作用。

關(guān)鍵詞：第三方支付、沉淀資金、法律、監(jiān)管

隨著網(wǎng)上購物的不斷普及，電子支付的不斷增多，第三方支付機(jī)構(gòu)也如雨后春筍般發(fā)展起來了。人們所熟知的Paypal、支付寶、財(cái)付通、快錢等都是第三方支付機(jī)構(gòu)，它們的出現(xiàn)為人們帶來了極大的便利，使人們生活更方便、更輕松?？梢哉f，第三方支付解決了電子支付的基礎(chǔ)性問題：支付的信用的安全問題，使電子支付向前走了一大步。

但是，隨著第三方支付行業(yè)的發(fā)展，也顯露出了不少的問題。其中有一個(gè)很重要的問題就是：沉淀資金的法律監(jiān)管問題。我們知道，我們?cè)谶M(jìn)行網(wǎng)上支付時(shí)是需要將自身的資金存入第三方支付的賬戶上，由其將資金劃撥給另一方，在這一過程中，就會(huì)出現(xiàn)資金的沉淀。個(gè)人的資金沉淀或許不算什么，但是如今第三方支付的交易量如此之大，以支付寶為例，其日交易量12億元，沉淀資金最低84億元，而每月的資金沉積量則高達(dá)千億。如此大的沉淀資金量，不得不讓我們思考：這些錢在第三方支付機(jī)構(gòu)手中是否安全，是否有法律來監(jiān)管其行為，本文既是對(duì)其的研究。

一、第三方支付沉淀資金概述

（一）第三方支付

1.概念

第三方支付是指通過與國(guó)內(nèi)外各大銀行簽約并由具備一定實(shí)力和信譽(yù)保障的第三方獨(dú)立機(jī)構(gòu)提供交易支持的平臺(tái)。第三方支付作為獨(dú)立的中介平臺(tái)，在網(wǎng)上交易的商家和用戶之間做一個(gè)信用的中轉(zhuǎn)，通過改造支付流程來約束雙方的行為，從而在一定程度上緩解彼此對(duì)雙方信用的猜疑，增加網(wǎng)上購物的可信度。

2.模式

第三方支付按照支付其支付流程不同，大致可分為三種模式：賬戶型支付模式、網(wǎng)關(guān)型支付模式和多種支付手段結(jié)合模式。

賬戶型支付模式是指第三方支付公司憑借其實(shí)力和信譽(yù)承擔(dān)買賣雙方中間擔(dān)保的第三方支付平臺(tái)模式；網(wǎng)關(guān)型支付模式是沒有內(nèi)部交易功能，只是銀行網(wǎng)關(guān)代理的第三方支付平臺(tái)的模式；多種支付手段結(jié)合模式是指第三方電子支付公司利用電話支付、移動(dòng)支付和網(wǎng)上支付等多種方式提供支付平臺(tái)的模式。

以下為三種模式的區(qū)別：

由于只有賬戶型支付模式才會(huì)產(chǎn)生沉淀資金，所以下文討論的第三方支付均為賬戶型支付模式。

3.現(xiàn)狀

根據(jù)2013年6月中國(guó)支付清算協(xié)會(huì)發(fā)布的《中國(guó)支付清算行業(yè)運(yùn)行報(bào)告》顯示，2012年我國(guó)第三方支付市場(chǎng)規(guī)模已超過10萬億元。支付機(jī)構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)快速增長(zhǎng)，業(yè)務(wù)量初具規(guī)模，處理第三方支付業(yè)務(wù)104.56億筆，金額6.89萬億元。第三方支付處于蓄力發(fā)展階段，處理第三方移動(dòng)支付業(yè)務(wù)21.13億筆，金額1811.94億元。預(yù)計(jì)到2015年，中國(guó)第三方支付交易規(guī)模將接近14萬億人民幣。

（二）第三方支付沉淀資金

沉淀資金又稱客戶備付金，是指支付機(jī)構(gòu)為辦理客戶委托的支付業(yè)務(wù)而實(shí)際收到的預(yù)收待付貨幣資金。第三方支付在客戶交易的過程中存在著延遲支付與清算的行為，從而導(dǎo)致支付平臺(tái)上存在著大量不參與流動(dòng)的資金，即為第三方支付沉積資金。第三方支付沉積資金的產(chǎn)生有兩種方式，第一種是客戶將資金存入第三方支付賬戶但并沒有使用資金，只是為了下次的交易便利；另一種則是發(fā)生在實(shí)際的交易之中。

第三方支付沉淀資金隨著第三方支付而產(chǎn)生，其不同于一般的商業(yè)銀行的資金存放，有其特殊性，會(huì)有資金分散、定位模糊等問題，容易造成沉淀資金的安全問題。

（三）第三方支付沉淀資金安全分析

1.法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶法律關(guān)系不明確

第三方支付機(jī)構(gòu)與付款、收款人法律關(guān)系是第三方支付沉淀資金最基本的法律問題，但這個(gè)問題法學(xué)界尚且存在爭(zhēng)議?，F(xiàn)在主流的觀點(diǎn)主要有委托代理說、第三人代為履行說、債權(quán)轉(zhuǎn)讓說、服務(wù)合同關(guān)系說，其中最為主流的是委托代理說。委托代理說認(rèn)為，第三方支付機(jī)構(gòu)是用戶的代理人。當(dāng)付款人發(fā)出支付指令時(shí)，第三方支付機(jī)構(gòu)以付款人的名義履行支付義務(wù)，待第三方支付機(jī)構(gòu)收到付款人付款確認(rèn)通知時(shí)，通知銀行劃撥款項(xiàng)，銀行將資金從第三方支付機(jī)構(gòu)賬戶劃撥至收款人賬戶時(shí)，第三方支付機(jī)構(gòu)的支付完成，付款人的支付義務(wù)也得以履行完畢。

（2）沉淀資金利息歸屬不明確

但這里又出現(xiàn)了一個(gè)新的問題，那就是如果按照委托代理說的說法，用戶在第三方支付中的沉淀資金所產(chǎn)生利息的歸屬將產(chǎn)生問題。按照民法的一般理論，貨幣屬于特殊的物，其所有權(quán)隨占有的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。這看似用戶將自身資金存入第三方支付的賬戶后其資金的所有權(quán)也轉(zhuǎn)移給了第三方支付機(jī)構(gòu)。筆者并不贊同這一說法，筆者認(rèn)為用戶的資金存入第三方支付的賬戶并沒有發(fā)生資金所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，筆者將在下文闡述自己的觀點(diǎn)。

由于《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》回避了這一問題，使得這一問題只能由第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶之間約定解決。但是，用戶在第三方支付機(jī)構(gòu)面前畢竟是弱勢(shì)群體，應(yīng)該怎樣保護(hù)用戶的利益，這是法律工作者所要研究的問題。

（3）監(jiān)管法律不健全

由于第三方支付是一個(gè)新興的事物，立法時(shí)間不足，再加上我國(guó)還沒形成一套完善的金融法律監(jiān)管體系，因此對(duì)監(jiān)管第三方支付沉淀資金的法律明顯不足。截止2013年底，我國(guó)只有四個(gè)邊緣性的法律法規(guī)和一個(gè)專門的辦法。

第三方支付有關(guān)沉淀資金的法律經(jīng)過這幾年的不斷補(bǔ)充，已經(jīng)形成了一個(gè)基本的框架。但是，現(xiàn)存的法律依然存在著一些問題：第一，現(xiàn)存的第三方支付沉淀資金有關(guān)法律法規(guī)多為規(guī)章級(jí)別，不及法律的效力高，執(zhí)行力與威懾力不足，容易被忽視甚至是違反；第二，是專門性的法律法規(guī)不足，專門針對(duì)第三方支付沉淀資金的法律法規(guī)只有一部，而且是去年才剛剛設(shè)立的規(guī)章，在規(guī)范與內(nèi)容上還有很多的缺失，需要不斷的改進(jìn)。

2.事實(shí)風(fēng)險(xiǎn)

（1）監(jiān)管可操作性差

隨著第三方支付的加入，使得原來就較為困難的金融資金監(jiān)管變得更為困難。第三方支付由于技術(shù)等一系列的原因更難對(duì)資金安全、流動(dòng)性的監(jiān)管，使得金融犯罪、賭博、詐騙、信通卡套現(xiàn)等更容易在第三方支付平臺(tái)上發(fā)生，這同樣給用戶的第三方支付沉淀資金帶來風(fēng)險(xiǎn)。

（2）沉淀資金運(yùn)用不充分

央行等機(jī)構(gòu)出于對(duì)用戶資金的保護(hù)，規(guī)定第三方支付要將用戶的沉淀資金全部存放在銀行的專用賬戶上，并不允許用作他用。這本身是出于對(duì)用戶資金的保護(hù)，但是，由于通貨膨脹等一系列的原因，用戶存在銀行的沉淀資金實(shí)質(zhì)上是在貶值的。如果允許第三方支付機(jī)構(gòu)在風(fēng)險(xiǎn)可控的情況下進(jìn)行金融投資、金融創(chuàng)新，合理使用用戶在第三方支付賬戶中的沉淀資金，為用戶的資金增值，將更有利于用戶的資金安全與第三方支付機(jī)構(gòu)的合理發(fā)展。

二、國(guó)內(nèi)外有關(guān)沉淀資金的監(jiān)管現(xiàn)狀

（一）第三方支付沉淀資金監(jiān)管的國(guó)外現(xiàn)狀

美國(guó)、歐盟的法律較為健全、第三方支付發(fā)展較早和較為迅速，對(duì)第三方支付監(jiān)管的法律經(jīng)驗(yàn)較為豐富，因此以美國(guó)與歐盟對(duì)第三方支付沉淀資金的監(jiān)管為例說明國(guó)外的現(xiàn)狀。

1.美國(guó)對(duì)第三方支付沉淀資金的監(jiān)管

美國(guó)對(duì)第三方支付實(shí)行的是功能性監(jiān)管，即將監(jiān)管的重點(diǎn)放在交易的過程中，而不是從事第三方支付的機(jī)構(gòu)。美國(guó)采取的是多元化的監(jiān)管體系，分為聯(lián)邦層次和州層次兩個(gè)層次進(jìn)行監(jiān)管。但美國(guó)并沒有制定針對(duì)第三方支付的專門法律條例，只在現(xiàn)有的法律法規(guī)中尋找相關(guān)的監(jiān)管依據(jù)，或針對(duì)已有法律進(jìn)行增補(bǔ)。

首先，美國(guó)聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司認(rèn)為第三方支付沉淀資金是負(fù)債，而不是聯(lián)邦銀行法中定義的存款，因此該機(jī)構(gòu)不是銀行或其他類型的存款機(jī)構(gòu)，不需要獲得銀行業(yè)務(wù)許可證。該機(jī)構(gòu)只是貨幣轉(zhuǎn)賬企業(yè)或是貨幣服務(wù)企業(yè)。但美國(guó)聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司同時(shí)指出各州監(jiān)管部門可以依據(jù)本州法律，對(duì)第三方支付開展的業(yè)務(wù)作出自己的定位。

其次，美國(guó)聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司通過提供存款延伸保險(xiǎn)實(shí)現(xiàn)對(duì)沉淀資金的監(jiān)管。第三方支付的沉淀資金需放在美國(guó)聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司保險(xiǎn)的銀行無息賬戶中，每個(gè)用戶帳戶的保險(xiǎn)上限為十萬美元。

還有，依據(jù)美國(guó)在9.11后頒布的《愛國(guó)者法案》，第三方支付作為貨幣服務(wù)企業(yè)，需要在美國(guó)財(cái)政部的金融犯罪執(zhí)行網(wǎng)絡(luò)注冊(cè)，接受聯(lián)邦和州兩級(jí)反洗錢監(jiān)管，及時(shí)匯報(bào)可疑交易，記錄和保存所有交易。

2.歐盟對(duì)第三方支付沉淀資金的監(jiān)管

歐盟規(guī)定第三方支付只能是商業(yè)銀行貨幣或電子貨幣，這就意味著第三方支付機(jī)構(gòu)必須取得銀行業(yè)執(zhí)照或電子貨幣公司執(zhí)照才能開展業(yè)務(wù)。

該框架包括三個(gè)垂直指引，包括2001年《電子簽名共同框架指引》、《電子貨幣指引》和《電子貨幣機(jī)構(gòu)指引》。第一個(gè)指引確認(rèn)了電子簽名的法律效力，后兩個(gè)指引是要求非銀行的第三方支付機(jī)構(gòu)必須取得與金融機(jī)構(gòu)有關(guān)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，在中央銀行的賬戶留存大量資金并將電子貨幣的發(fā)行限定在傳統(tǒng)的信用機(jī)構(gòu)和新型的受監(jiān)管的電子貨幣機(jī)構(gòu)。

（二）第三方支付沉淀資金監(jiān)管的國(guó)內(nèi)現(xiàn)狀

由于第三方支付在我國(guó)發(fā)展時(shí)間不長(zhǎng)，相關(guān)的法律并不多，這里筆者以《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》為例說明我國(guó)第三方支付沉淀資金監(jiān)管的現(xiàn)狀。

1.《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》主要內(nèi)容

（1）提出備付金銀行及其相關(guān)概念

《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》在其總則中提出了備付金銀行的新概念，提出備付金銀行是"與支付機(jī)構(gòu)簽訂協(xié)議、提供客戶備付金存管服務(wù)的境內(nèi)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)。"并將其區(qū)分為存管銀行和合作銀行。

（2）對(duì)備付金銀行的規(guī)定

按照《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》的規(guī)定，可以看出立法者對(duì)備付金銀行的規(guī)定是比較嚴(yán)格的，無論是存管銀行還是合作銀行，只要是與第三方支付機(jī)構(gòu)的合作有關(guān)，都需要符合一定的法定條件，并且是比較嚴(yán)格的法定條件?！吨Ц稒C(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》規(guī)定，備付金銀行總資產(chǎn)不得低于2000億元，如果是僅開立備付金匯繳賬戶的，銀行的總資產(chǎn)不得低于1000億元。這樣就可以排除大部分資金實(shí)力不夠充裕、實(shí)力不足的中小銀行，使得用戶的沉淀資金更加安全。當(dāng)然，《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》中還有其他的規(guī)定，這里就不一一闡述了。

（3）對(duì)賬戶與存款的規(guī)定

按照《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》的規(guī)定，備付金銀行賬戶分為三個(gè)部分：存管賬戶、收付賬戶、匯繳賬戶，其中支付機(jī)構(gòu)在同一個(gè)?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市），只能開立一個(gè)備付金存管賬戶。

2.《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》的進(jìn)步

《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》是我國(guó)第一部針對(duì)第三方支付沉淀資金的法律法規(guī)，其本身就是對(duì)這個(gè)領(lǐng)域法律的一種創(chuàng)新與發(fā)展。整部規(guī)章均圍繞著第三方支付沉淀資金這一基本的問題展開，圍繞著這個(gè)點(diǎn)進(jìn)行具體的法律規(guī)范，其實(shí)用性大大提高了。

首先，對(duì)第三方支付沉淀資金進(jìn)行了法律上的首次定義，將其定義為備付金，并對(duì)其進(jìn)行了解釋。其次，首次提出備付金銀行的概念，并將其劃分為了存管銀行與合作銀行，并對(duì)備付金的賬戶進(jìn)行了劃分，使得沉淀資金在實(shí)際領(lǐng)域有了具體的法律操作方法，改變了以前只見規(guī)定而沒有具體做法的模式。

最后，《辦法》規(guī)定了第三方支付機(jī)構(gòu)需要對(duì)客戶的留存資金繳納一定比例的風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金。這是一種全新的說法，由于第三方支付機(jī)構(gòu)并不是金融機(jī)構(gòu)，按照原有法律規(guī)定是不用繳納風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金的。但是由于第三方支付機(jī)構(gòu)提供的特殊服務(wù)，為了用戶的資金安全和金融風(fēng)險(xiǎn)的控制，理應(yīng)與金融機(jī)構(gòu)一樣繳納風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金，這是合法，也是合情合理的做法，可謂是開創(chuàng)了我國(guó)法律的一個(gè)先河。

3.《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》的不足

就《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》與我國(guó)之前法律法規(guī)對(duì)第三方支付沉淀資金的管理來說，其實(shí)已經(jīng)有了很大的進(jìn)步。但是，其中也有不少的缺陷需要改進(jìn)。

首先，《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》只是一部規(guī)章，并不是一部成文法律，從法律效力來說就有所不足。雖說第三方支付的沉淀資金問題是一個(gè)較新的問題，先設(shè)立一部規(guī)章進(jìn)行嘗試也是無可厚非的。但是，由于第三方支付的沉淀資金問題是一個(gè)有關(guān)金融安全與用戶資金安全的重大問題，其有很強(qiáng)的緊迫性，因盡快設(shè)立一部具有成文法律效力的法律法規(guī)較好。

然后，《辦法》中沿用征求意見稿中的"備付金"的說法，似乎與沉淀資金的性質(zhì)有所不符，建議沿用大眾的"沉淀資金"的說法。

最后，《辦法》中刪去沉淀資金利息歸第三方支付機(jī)構(gòu)的說法，轉(zhuǎn)而由第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶間自行協(xié)商解決。刪去這個(gè)說法的初衷是好的，這樣使得用戶資金的合法利息至少?zèng)]有受到損害。筆者同樣不贊成將全部沉淀資金利息歸用戶的說法，畢竟第三方支付機(jī)構(gòu)幫用戶保障了其的、資金安全，同時(shí)提供了快捷的支付業(yè)務(wù)，有權(quán)取得一定的收益。但是，如果由第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶間自行協(xié)商解決這個(gè)問題，可能會(huì)出現(xiàn)第三方支付機(jī)構(gòu)因其強(qiáng)大的實(shí)力使得用戶的合理收益受損。筆者在這里建議立法者能制定一個(gè)合法合理的利息分配方案，使得第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶都能獲得合理的利益。

三、對(duì)第三方支付沉淀資金風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的建議

（一）理清第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶的法律關(guān)系

正如上文所說，第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶的法律關(guān)系存在著委托代理說、第三人代為履行說、債權(quán)轉(zhuǎn)讓說、服務(wù)合同關(guān)系說等法律學(xué)說。筆者較為贊同委托代理說的觀點(diǎn)。但是，第三方支付與用戶的法律關(guān)系不僅僅是普通的委托代理關(guān)系，它實(shí)質(zhì)上包括了委托、保管合同與擔(dān)保三重關(guān)系。

1.委托關(guān)系

委托關(guān)系其實(shí)較好理解，第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)于用戶在賬戶上的沉淀資金，當(dāng)且僅當(dāng)用戶發(fā)出指令后，第三方支付機(jī)構(gòu)才能對(duì)用戶的沉淀資金進(jìn)行用戶所設(shè)定的操作。在此過程中，用戶就是委托人，而第三方支付機(jī)構(gòu)就是受托人，第三方支付機(jī)構(gòu)根據(jù)用戶的指令為用戶辦事，最后結(jié)果歸責(zé)于用戶。這種關(guān)系無論是否約定報(bào)酬都是存在的。

2.保管關(guān)系

根據(jù)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》的有關(guān)規(guī)定，第三方支付沉淀資金在用戶使用之前，都是保管在第三方支付機(jī)構(gòu)的賬戶里。根據(jù)理解，用戶的資金只是暫時(shí)保管在第三方支付賬戶，第三方支付機(jī)構(gòu)在征得用戶同意之前不得動(dòng)用用戶的資金，在用戶需要時(shí)就得全額返還資金。

根據(jù)保管合同的定義，保管合同是指保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。參考以上定義可知，在用戶與第三方機(jī)構(gòu)之間是存在著保管合同的關(guān)系的。

3.擔(dān)保關(guān)系

第三方支付機(jī)構(gòu)除了代為收付款、代為保管用戶資金以外，還存在著用自身信用提供信用擔(dān)保的服務(wù)，而且應(yīng)該說，這才是第三方支付機(jī)構(gòu)所提供的最有價(jià)值的服務(wù)。以第三方支付的交易為例，買家將資金存入第三方支付賬戶后并確認(rèn)付款后，賣家雖然沒有直接收到買方的資金，但由于有第三方支付的信用擔(dān)保，賣方依然有信心將貨物發(fā)出，待買方確認(rèn)收貨后，第三方支付機(jī)構(gòu)再將資金劃入買方的賬戶上。

在這個(gè)過程中，第三方支付機(jī)構(gòu)所實(shí)現(xiàn)的就是對(duì)買方付款行為的信用擔(dān)保，同時(shí)也是對(duì)賣方正常發(fā)貨并保證貨物質(zhì)量的擔(dān)保。如果有一方不履行其義務(wù)，另一方都能從第三方支付機(jī)構(gòu)處得到補(bǔ)償。

所以第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶的法律關(guān)系一共存在著委托、保管合同與擔(dān)保三重關(guān)系。明晰了第三方支付與用戶的法律關(guān)系后，我們就可以分辨出第三方支付與用戶各自所要承擔(dān)的法律權(quán)利與義務(wù)，在出現(xiàn)問題后可以明確各自的責(zé)任，也為解決第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶的其他問題打好基礎(chǔ)。

（二）明確第三方支付沉淀資金與利息的歸屬

要解決這個(gè)問題，我們首先要看第三方支付對(duì)沉淀資金是如何操作的。首先，上文已經(jīng)確定了第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶的三種法律關(guān)系，即委托、保管合同與擔(dān)保三重關(guān)系。由于委托、擔(dān)保與第三方支付沉淀資金與利息的歸屬關(guān)系不大，這里主要是以保管合同的關(guān)系來論述這個(gè)問題。

按照《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》的規(guī)定，第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)于用戶的沉淀資金是要在符合資格的銀行設(shè)立專門的備付金存管賬戶來存取用戶的資金。并且按照辦法第四條的規(guī)定，第三方支付機(jī)構(gòu)在任何情況下均不得擅自動(dòng)用用戶的沉淀資金。這樣，我們就可以排除《合同法》第387條的規(guī)定，因?yàn)榈?87條的立法本意是為了防止保管人將托管人的資金與自身資金混淆，為了方便保管人更好的保管資金而設(shè)立的規(guī)定。而在第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶的沉淀資金保管關(guān)系中，法律已經(jīng)規(guī)定第三方支付機(jī)構(gòu)事先設(shè)定專門的存管賬戶來保管資金，不存在第三方支付機(jī)構(gòu)將自身資金與用戶資金混淆的行為，因此第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶的沉淀資金保管關(guān)系不適用《合同法》第387條的規(guī)定。所以，第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)于用戶的資金僅僅是暫時(shí)代為保管，并不存在著占有關(guān)系，其所有權(quán)依然屬于用戶所有。

明確了第三方支付沉淀資金的歸屬后，對(duì)于其利息的歸屬就比較容易解釋了。從法律上來說，利息是用戶沉淀資金所產(chǎn)生的孳息。根據(jù)民法的規(guī)定，孳息應(yīng)屬于資金所有者所有。也就是說，利息應(yīng)屬于用戶所有。同時(shí)，《合同法》第377條的規(guī)定也從另一個(gè)角度闡述了這一觀點(diǎn)。

但是，從實(shí)際操作的角度來看，要將沉淀資金的利息分配到每一個(gè)用戶，其難度是很大的。首先，第三方支付機(jī)構(gòu)不是金融機(jī)構(gòu)，用戶的資金不像活期存款那樣直接產(chǎn)生利息，需要第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)用戶的資金進(jìn)行運(yùn)作，這本身就是一個(gè)很大的風(fēng)險(xiǎn)，如果允許第三方支付機(jī)構(gòu)動(dòng)用用戶的資金進(jìn)行投資，一旦用戶的資金虧損，將難以分清各自的責(zé)任。其次，如果將用戶的資金存入銀行并按活期存款計(jì)算利息，就會(huì)有與銀行等金融機(jī)構(gòu)爭(zhēng)奪存款的現(xiàn)象，這又與第三方支付機(jī)構(gòu)的非金融機(jī)構(gòu)地位不符。因此，筆者提出以下兩種觀點(diǎn)作為參考：

1.建立沉淀資金保險(xiǎn)體系

這一模式主要參考的是美國(guó)聯(lián)邦存款保險(xiǎn)體系，即將用戶存入銀行的資金所產(chǎn)生的利息為用戶的資金購買一定額度的保險(xiǎn)，以防止用戶的資金有遭受風(fēng)險(xiǎn)的可能。這樣做至少有兩個(gè)好處：第一，由于利息并沒有直接到達(dá)用戶的手中，這樣避免了第三方支付機(jī)構(gòu)被說成與銀行等金融機(jī)構(gòu)爭(zhēng)搶存款，也符合第三方支付機(jī)構(gòu)這個(gè)非金融機(jī)構(gòu)的地位。第二，用戶資金的利息最終用于對(duì)用戶有利的事情上，也符合了"取之于用戶，用之于用戶"的原則。

2.自負(fù)盈虧的用戶資金增值模式

這一模式主要是參考了余額寶的運(yùn)作模式，即允許第三方支付機(jī)構(gòu)將用戶的資金用于投資，但需要用戶的同意，并需要用戶自負(fù)盈虧。

首先，第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)用戶資金的投資必須是經(jīng)過用戶同意，并需要告知用戶需要自負(fù)盈虧。法律可以明確要求第三方支付機(jī)構(gòu)在告知用戶協(xié)議書中用黑體字標(biāo)明這一點(diǎn)，并像購買基金一樣對(duì)用戶的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)進(jìn)行評(píng)估，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)低的用戶進(jìn)行提示甚至限制其購買的份額。

其次，用戶的資金需分為可投資資金與不可投資資金，兩者分開結(jié)算，只有可投資資金允許第三方支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行投資，而份額則由用戶來自行決定。用戶可以自由轉(zhuǎn)換兩者資金的比例，但可投資資金需預(yù)留一部分的保證金，保證金在每日的結(jié)算前不允許轉(zhuǎn)換，以避免用戶為了逃避虧損而將資金全部轉(zhuǎn)出第三方支付賬戶。

最后，第三方支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行的投資必須是安全且低風(fēng)險(xiǎn)的，這一點(diǎn)可以參考美國(guó)養(yǎng)老金的投資策略。美國(guó)的養(yǎng)老金廣泛投資于股票、債券、貨幣市場(chǎng)、房地產(chǎn)等領(lǐng)域，但很少出現(xiàn)虧損情況。究其原因，是美國(guó)的養(yǎng)老金投資有著嚴(yán)格的評(píng)級(jí)，對(duì)所有將要投資的計(jì)劃都會(huì)由專門的機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)級(jí)，只有達(dá)到嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)的投資計(jì)劃才能獲得通過并進(jìn)行投資。我國(guó)的第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)用戶資金的投資計(jì)劃也必須經(jīng)過專門機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)才能通過，并需要進(jìn)行備案和每天的結(jié)算。

四、結(jié)語

第三方支付這幾年間在不斷的發(fā)展，已經(jīng)成為我們生活中不可缺少的一部分。隨著第三方支付的不斷發(fā)展，對(duì)沉淀資金的監(jiān)管問題便變得越來越重要，這就需要我們通過立法來規(guī)范和完善。幸好，隨著《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》的實(shí)施，第三方支付沉淀資金的問題有了一個(gè)法律的開始，它填補(bǔ)了專門在第三方支付沉淀資金監(jiān)管方面的法律空白，明確了第三方支付沉淀資金的性質(zhì)，確立了第三方支付沉淀資金存儲(chǔ)銀行的準(zhǔn)入條件，加強(qiáng)了對(duì)沉淀資金的管理，為我國(guó)第三方支付行業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境，在我國(guó)在線第三方支付沉淀資金監(jiān)管方面具有里程碑式的意義。但這還只是一個(gè)開始，《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》所規(guī)范的內(nèi)容還有很多不足的地方，比如它沒有規(guī)定沉淀資金利息的分配問題，比如它并沒有確立沉淀資金的核對(duì)校驗(yàn)機(jī)制，這些都需要我們不斷的改進(jìn)與完善。我國(guó)的立法應(yīng)不斷完善對(duì)沉淀資金的理論研究，參考國(guó)外對(duì)沉淀資金監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)，發(fā)展出一套更完善的監(jiān)管體系，以促進(jìn)我國(guó)的第三方支付行業(yè)更好的發(fā)展。

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