冉瓊

摘 要：繼續(xù)性合同是合同中的一種特殊形式，按照總給付內(nèi)容和時(shí)間的延展逐步確立合同的章程，因此合同的簽訂是動(dòng)態(tài)的，在本質(zhì)上屬于不確定契約，在現(xiàn)在合同簽訂上，很少涉及繼續(xù)性合同，但是要完善合同法，就必須對(duì)繼續(xù)性合同做出明確的界定。本文主要考量合同法理與立法技術(shù)，深入探討繼續(xù)性合同適用類型及其本質(zhì)。

關(guān)鍵詞：繼續(xù)性合同；合同法理與立法技術(shù)；不確定性契約

繼續(xù)性合同與現(xiàn)代基本合同有很大差別，我國(guó)的合同一般以租賃合同、勞動(dòng)合同、工程合同為主，在合同中具體規(guī)定雙方遵守事項(xiàng)，然而，這種常規(guī)合同在實(shí)際執(zhí)行中會(huì)發(fā)生各種問(wèn)題，經(jīng)過(guò)法律的規(guī)定，雙方一般不會(huì)中途變更合同，具有一定的局限性，這或許是我國(guó)的基本國(guó)情導(dǎo)致的。在法律上，很少涉及繼續(xù)性合同的研究與實(shí)行，學(xué)術(shù)討論和學(xué)術(shù)研究較少，本文基于合同法理與立法基礎(chǔ)探討繼續(xù)性合同的使用期，以期得出有利于學(xué)術(shù)研究與實(shí)際運(yùn)用的結(jié)果。

一、繼續(xù)性合同概念定位

在國(guó)際上，對(duì)繼續(xù)性合同的概念界定分歧不斷，對(duì)繼續(xù)性合同的界定是一件非常困難的事，這其中的原因是繼續(xù)性合同隨著社會(huì)的進(jìn)步其類型也在不斷增加，《德國(guó)民法典》新債法雖然在第313、314中使用了“繼續(xù)性債務(wù)關(guān)系”（Dauerschul dverh ltnisse）詞語(yǔ)，但是在定義的界定上卻模糊不清，顯然這不是立法者故意為之，而是為了詳細(xì)法典所增加的一個(gè)無(wú)實(shí)際意義的名詞罷了，因?yàn)榉ǖ渲贫ㄕ哒J(rèn)為，如果強(qiáng)加一個(gè)連我們都不了解的法律到具有威嚴(yán)性的法典中，這顯然會(huì)影響法典的嚴(yán)肅性，并且對(duì)法律的進(jìn)步不利。

根據(jù)德國(guó)迄今為止的判斷和法典中所表現(xiàn)的繼續(xù)性合同概念，對(duì)于繼續(xù)性債務(wù)合同的界定包括：分期交付合同、繼續(xù)性合同、繼續(xù)性供給合同、供應(yīng)合同這四類，而債務(wù)關(guān)系的階段性階段是指在存續(xù)期間從中不斷產(chǎn)生給付義務(wù)和保護(hù)義務(wù)，時(shí)間因素在其含義界定中具有重大的關(guān)系，德國(guó)學(xué)者拉倫茨認(rèn)為，繼續(xù)性債務(wù)關(guān)系和繼續(xù)性行為要區(qū)分開(kāi)來(lái)，是以特定時(shí)期反復(fù)的給付為持續(xù)內(nèi)容，債務(wù)的清算往往不是一次性的，而是持續(xù)較長(zhǎng)的一段時(shí)間。

二、繼續(xù)性合同的法律特征

1.繼續(xù)性合同是一種特殊單一的形式

繼續(xù)性合同在簽訂后對(duì)給付關(guān)系的界定是持續(xù)的、不間斷的，不以一次性交易為合同終止條件，但是整個(gè)給付過(guò)程是按照合同階段設(shè)定的，和普通合同的給付有相同之處，在法律關(guān)系界定上，合同雙方只存在一種法律關(guān)系，并不存在給付關(guān)系之外的合同，在繼續(xù)性合同的每次給付上，具有獨(dú)立性，這是雙方互相遵守合同章程的重要保障。

2.繼續(xù)性和同給付關(guān)系具有連續(xù)性

繼續(xù)性合同的數(shù)次給付都是連續(xù)不斷的，數(shù)個(gè)給付之間無(wú)論性質(zhì)如何，都按照時(shí)間上進(jìn)行持續(xù)，保證合同的有效性。

3.繼續(xù)性合同以作為與不作為作為合同的主要內(nèi)容

在現(xiàn)實(shí)中，以作為形式的合同包括牛奶、報(bào)紙、水電的持續(xù)提供，而以不作為形式的合同如房屋租賃期間容忍他人在不給付額外租金的情況下居住幾天。

三、繼續(xù)性合同的類型

對(duì)于繼續(xù)性合同類型的界定，學(xué)術(shù)界存在很大的爭(zhēng)議，這種爭(zhēng)議的結(jié)果最終呈現(xiàn)出“二分法”與“三分法”兩種不同的見(jiàn)解，“二分法”支持者認(rèn)為繼續(xù)性合同包括固有的繼續(xù)性合同與繼續(xù)性供給合同兩種類型，而“三分法”的支持者則認(rèn)為在“二分法”兩種類型的基礎(chǔ)上，還存在第三種類型的合同，這第三種類型涵蓋面廣，類型豐富，比如特許經(jīng)營(yíng)契約、代理點(diǎn)契約等現(xiàn)代合同。然而，從以上兩種見(jiàn)解分析，不難看出固有的繼續(xù)性合同與繼續(xù)性供給合同是其中的主體。

1.固有的繼續(xù)性合同

固有繼續(xù)合同指本身具有繼續(xù)合同性質(zhì)，從本質(zhì)上來(lái)講等同于繼續(xù)性合同，固有的繼續(xù)性合同無(wú)論其內(nèi)容發(fā)生何種改變，整體框架仍然屬于繼續(xù)性合同，在固有的繼續(xù)性合同的法律界定上，和繼續(xù)性合同一樣給付關(guān)系是長(zhǎng)期的，不是一次性給付可以完結(jié)的，在給付過(guò)程的持續(xù)下，合同中的內(nèi)容不斷增加，合同義務(wù)是一種持續(xù)性的表現(xiàn)。一般情況下，固有的繼續(xù)性合同有兩種情況：一種是合同成立就是繼續(xù)合同的，比如租賃合同、勞動(dòng)合同、工程合同等，這些合同內(nèi)容上表現(xiàn)為持續(xù)履行；第二種是比較特殊的合同，通過(guò)委托、代理進(jìn)行合同的簽訂，這種合同具有一定的模糊性，法律界對(duì)其界定仍然存在很大的爭(zhēng)議，在判定其是否為固有的繼續(xù)性合同，要保證契約的債務(wù)是否為繼續(xù)性債務(wù)；在委任簽訂人時(shí)，委托人是否與本人存在利益爭(zhēng)奪，因此，在固有的繼續(xù)合同研究上，以第一種情況為主體。

2.繼續(xù)性供給合同

繼續(xù)性供給合同是當(dāng)事人約定的一定或者不一定的期限，將商品或者服務(wù)定量供應(yīng)給需求方，接受方分多次定量或者不定量的付給供給方價(jià)格，繼續(xù)性供給是一種特殊的供給合同，同樣表現(xiàn)為兩種類型：第一種是供給方在合同約定的期限內(nèi)，向需求方供應(yīng)不定量的商品；另一種是供給方在不特定的期限內(nèi)，向需求方供給定量的商品。

四、繼續(xù)性合同在現(xiàn)代合同法中的規(guī)范

繼續(xù)性合同要解決“現(xiàn)在化”的各種問(wèn)題，就要放寬合同法對(duì)于古典契約法的數(shù)種假設(shè)，在現(xiàn)在發(fā)展的社會(huì)，事物千變?nèi)f化，合同內(nèi)容需要隨時(shí)變化與調(diào)整，在進(jìn)行合同簽訂時(shí)內(nèi)容設(shè)定上要多增加一些彈性條款，并且內(nèi)容上允許雙方當(dāng)事人通過(guò)商議來(lái)變更合同內(nèi)容，在契約簽訂時(shí)不要求確定所有的內(nèi)容。

現(xiàn)代合同以“一時(shí)性合同建構(gòu)的主體，繼續(xù)性合同這種持續(xù)性的模式”在現(xiàn)代合同法中要占據(jù)一定的地位，就要對(duì)其制定內(nèi)容做一些規(guī)范，規(guī)范的形式包括兩個(gè)方面：一是將繼續(xù)性合同作為典型的合同類型來(lái)看待，對(duì)一些常見(jiàn)的固有繼續(xù)性合同，比如租賃、勞動(dòng)、委托等，這種類型的合同要在繼續(xù)性合同中加以規(guī)范；二是繼續(xù)性合同按照一時(shí)化合同的立法策略，把繼續(xù)性合同當(dāng)成一時(shí)性合同對(duì)待，按照一時(shí)性合同立法依據(jù)和立法規(guī)范對(duì)繼續(xù)性合同進(jìn)行規(guī)范。

五、結(jié)語(yǔ)

繼續(xù)性合同作為合同中的特殊形式，對(duì)合同立法與立法技術(shù)的發(fā)展具有重要的作用，繼續(xù)性合同以持續(xù)性、不確定契約作為合同的根本，對(duì)立法者行為進(jìn)行分析，將現(xiàn)代合同理論加入到繼續(xù)性合同的研究中，逐漸實(shí)現(xiàn)繼續(xù)性合同理論的形成與實(shí)踐，以求指導(dǎo)和規(guī)范長(zhǎng)期的繼續(xù)性合同交易。

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（作者單位：西北政法大學(xué)）