張穎

摘要：合同管理的規(guī)范化操作以及對其法律風險的識別與控制是我國企業(yè)適應市場化需求以及自身制度建立與完善的基本前提，文章旨在通過將合同管理與法律風險控制相結合，分析企業(yè)合同管理與法律風險的界定、識別范圍，努力探尋企業(yè)合同管理法律風險控制的可行性路徑。

關鍵詞：企業(yè)；合同管理；法律風險 識別與控制

一、企業(yè)合同管理法律風險的界定

企業(yè)合同管理本質(zhì)上屬于多環(huán)節(jié)、系統(tǒng)性的動態(tài)管理過程，該過程涵蓋對交易相關方資信的核實、協(xié)商洽談、文本擬定、內(nèi)部審核審批、簽署、履約及監(jiān)督、合同歸檔和爭議解決等環(huán)節(jié)。合同管理規(guī)范化操作的意義在于，一方面能夠提升企業(yè)信譽、樹立企業(yè)良好的品牌和形象，提高企業(yè)對市場的適應和競爭能力；另一方面，從合規(guī)業(yè)務角度上講，可使企業(yè)在合同履行的全過程中規(guī)避法律風險，最大程度上維護自身的合法權益。

本文研究所圍繞的合同管理風險是指企業(yè)在合同管理中，因履約當事人具體行為或履行環(huán)境與條件發(fā)生變化所形成的其與合同管理事先預定實現(xiàn)目標發(fā)生不一致的可能性，這種可能性包括對企業(yè)帶來損失或者收益。在此基礎之上，合同法律風險應當被界定為合同準備、成立生效、履行、變更、爭議解決及救濟過程中，企業(yè)因合同法律規(guī)范之規(guī)定或雙方之約定所導致權益受損的可能性。

二、企業(yè)合同管理法律風險的范圍與識別

（一） 合同管理風險的范圍與識別

1.合同管理制度風險

合同管理制度本身是否合規(guī)、合法，是否有對應的流程相匹配，是關乎到一個企業(yè)的行為能否全面遵守法律法規(guī)及行業(yè)準則的決定性因素。企業(yè)需要在法律框架下制定符合自身需要的合同管理制度以規(guī)范合同管理行為。該風險直接表現(xiàn)為未經(jīng)充分論證及調(diào)研或?qū)ζ髽I(yè)規(guī)章制度制定、修訂、廢止均未履行法定審批程序極易導致內(nèi)容違法及制度沖突。

2.合同管理程序風險

程序事項是實現(xiàn)實體制度的基礎，企業(yè)應當保證其規(guī)范性及可操作性，否則程序上的缺漏也極易導致合同管理上的法律風險。故確定具體承辦人、分管領導審批、監(jiān)督審查、登記備案等內(nèi)容均應被納入到程序性規(guī)范的事項中來。

（二）合同法律風險的范圍與識別

1.合同訂立法律風險

（1）合同主體

合同訂立的相對方應為享有民事主體資格的自然人、法人或其他組織等，若與無法律意義上的對象簽訂合同即為無效，雙方權利義務也就無法確定，這將會對企業(yè)構成嚴重的法律風險。企業(yè)要對合同相對方作如下重點考察：簽約對方為自然人時，法律要求必須是完全民事行為能力人，故應要求其提供身份及其他相關信息；當為法人時，應當考察對方是否具備主體資格（包括但不限于營業(yè)執(zhí)照，資質(zhì)證明等），若存在具體承辦人，應當核實其是否獲取委托人的授權；企業(yè)還需就對方的資信狀況加以重點考察。

（2）合同條款

合同文本約定是確定雙方權利義務的直接根據(jù)，盡管于合同訂立過程中已按雙方意思表示對相關條款做到基本的約定，但鑒于現(xiàn)實情況復雜多變或雙方對條文理解不一、乃至對合同法律規(guī)范的把握不夠等情況，均可導致合同履行發(fā)生爭議。例如，違約責任約定過于簡單，或者直接約定按合同法第107條以及其他規(guī)定處理，如此一來，本應屬于雙方爭議解決重要依據(jù)的違約條款，但缺乏細致有效的約定（違約金的大小、違約責任具體情形等），將會導致對合同違約與損害的舉證困難，部分違約責任難以確定、合同解除權難以行使等諸多風險。故企業(yè)應對合同各項條款逐一進行把握，強化對條款的法律審核，力求合同內(nèi)容合法準確。

2.合同履行法律風險

（1）合同不履行（履行不適當）的法律風險

根據(jù)履約狀態(tài)的分類，違約行為可分為合同履行不適當及合同不履行，合同不履行又可分為拒不履行及履行不能。首先，履行不能的原因是多樣的，如受國家政策影響、標的物滅失等不可歸于債務人的事由。法律規(guī)制合同履行不能的途徑有多種，可采用中止履行、行使不安抗辯權、解除合同、追究違約責任等。其次，拒不履行為合同一方有履約能力但無理由拒絕履行合同。但這一概念并不完全等同于合同的違約（抗辯權的具體行使本質(zhì)上也屬于合同的不履行）。實踐中存在部分法人或自然人主觀上存在主觀過錯，借故不履行合同，這就要求守約方對履約的情況具體分析判斷。對于拒不履行的法律風險控制，可釆用催告、抗辯、解除合同及追究違約責任等方式進行處理。再次，合同履行不適當?shù)木唧w法律風險可類型化為合同的部分履行、提前履行、遲延履行、加害履行等。對于瑕疵履行的風險控制，采用的方式依舊首先考慮盡可能按約定履行合同、實現(xiàn)合同目的，如需提前或延遲履行或僅履行部分，雙方應就合同條款再行溝通，以合同變更的方式為之，否則守約方應按合同約定向違約方主張相應的違約責任。對于加害履行，債務人的履行有瑕且因其瑕庇而致債權人受到履行利益以外的損害的情形。鑒于該違約行為的損害范圍已經(jīng)超出了雙方約定本身，產(chǎn)生違約與侵權的請求權競合的情況，其風險控制應重點考慮合同以外的間接損失，以實現(xiàn)合同法損害填補的基本目的。

（2）合同變更的法律風險

合同變更的具體因素有很多，一般而言，合同變更只需雙方意思表示一致即可，法律上若存在特殊規(guī)定則應優(yōu)先適用。首先，合同主體變更意味著權利義務由第三人概括承受，而缺乏對第三人履約能力以及資質(zhì)的考察，對己方而言存在未知的風險。特別是，按照合同法的規(guī)則，債權轉(zhuǎn)讓僅需通知債務人而無需征得債務人同意，債權受讓方對債務人來說就存在一定程度的風險。其次，對于某些在履行過程中的合同，因其他原因?qū)е侣募s變化，合同文本中事項的草擬無法涵蓋合同履行的全部可能性，鑒于履約的條件已有改變，再按原有合同約定履行已無實際意義，根據(jù)實際情況發(fā)生的合同變更，對雙方當事人來說往往意味著風險的產(chǎn)生。對合同變更風險的控制，需具體分析變更的事由和條件，在繼續(xù)審查合同主體資質(zhì)的基礎上，對確需變更的合同及時以書面形式將變更的各類文本（函件或通知書）等證據(jù)確定下來，有法律法規(guī)規(guī)定變更合同須辦理批準、登記手續(xù)的，依其規(guī)定。

三、企業(yè)合同管理法律風險的控制路徑

（一）不斷完善企業(yè)合同管理制度

本文認為，在企業(yè)現(xiàn)有的管理模式下，可以考慮成立合同相關人員（管理、法律、財務等）參與的企業(yè)“法律風險管理委員會”，該機構在企業(yè)中應發(fā)揮指導、協(xié)調(diào)、統(tǒng)籌解決法律風險重大問題的作用，統(tǒng)一決策法律風險重大事務，并制定及監(jiān)督實施企業(yè)法律風險防范戰(zhàn)略規(guī)劃。同時，亦有必要完善合同管理法律風險防控程序，該程序設計應主要把握三個階段。階段一的工作是對合同法律風險進行識別、分析并制定風險控制方案：階段二應根據(jù)實際環(huán)境具體落實該法律風險控制方案；階段三的工作即為事后評估方案的實際效果，以評估結果作為風險防控制度調(diào)整的參考依據(jù)。

（二）實現(xiàn)對企業(yè)合同的事務性管理向戰(zhàn)略性管理轉(zhuǎn)變

由事務性、操作性的管理層面漸進至戰(zhàn)略性、規(guī)劃性管理層面是合同管理的發(fā)展趨勢。合同風險的戰(zhàn)略性管理目標應當是在明確合同經(jīng)濟價值的基礎之上，根據(jù)合同的信息來提高企業(yè)內(nèi)部的法律風險控制力。事務性管理的普遍操作方式是按獨立的個體對合同進行管理，解決的是每個獨立合同項下的法律問題。作為企業(yè)經(jīng)營活動的載體，單一合同包括的信息是有限的，但一定期限內(nèi)企業(yè)所有的合同所蘊含的如經(jīng)營管理信息、財務信息、市場信息是海量的，戰(zhàn)略性管理通過對所有合同有用的信息進行統(tǒng)計分析以實現(xiàn)指導企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營以及戰(zhàn)略決策的重要作用。

（三）推進對合同的信息化、標準化管理

合同管理的發(fā)展趨勢應為信息化和標準化，這也是化解合同管理法律風險的有效途徑之一。對合同管理風險的所有數(shù)據(jù)以信息來固化，并通過技術的手段將管理方式、經(jīng)驗、流程在公司內(nèi)部進行統(tǒng)一處理。其目標除在于要將大量的紙質(zhì)資料電子化，以固化流程方式解決合同管理的問題，更在于對合同中的數(shù)據(jù)信息實施市場化信息統(tǒng)計分析，用合同管理標準化的方式為企業(yè)提供一個客觀評價合同管理的指引。

參考文獻：

[1]范彥彥.合同管理與合同風險規(guī)避[M].中國時代經(jīng)濟出版社，2011.

[2]陳仕則.“國企經(jīng)營中的合同風險” [J].經(jīng)濟管理者，2010（02）.

（作者單位：太原供水集團有限公司）