蔡道通

特別法條與普通法條競(jìng)合時(shí)，是否可以重法優(yōu)于輕法為補(bǔ)充適用，近年來(lái)成為理論界爭(zhēng)議的話(huà)題。其中，涉及經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域犯罪的金融詐騙罪與普通詐騙罪的刑法適用的爭(zhēng)議，就是否定說(shuō)與肯定說(shuō)分歧的重要場(chǎng)域。

在立法上，特別法條作為與普通法條相區(qū)別的特別條款，是行為類(lèi)型的特別化或者定型化規(guī)定的集中體現(xiàn)。金融詐騙罪行為類(lèi)型化的研究是一個(gè)適當(dāng)?shù)姆治鲆暯?。相?duì)于普通詐騙罪而言，立法對(duì)于金融詐騙罪的被害人采取的是弱保護(hù)的刑事政策立場(chǎng)。對(duì)于金融詐騙犯罪等所涉及的特別法條，其各自的行為類(lèi)型與意義，刑法理論必須給予基本的尊重。第一，金融領(lǐng)域的行為大多是典型的市場(chǎng)中的民事行為甚至商事行為，金融企業(yè)或者其他市場(chǎng)主體往往以效率與公平為主要價(jià)值追求。第二，金融詐騙行為“惡”的程度與社會(huì)的防御機(jī)制同普通詐騙犯罪顯著不同。第三，金融市場(chǎng)中的市場(chǎng)主體逐利動(dòng)機(jī)與目的，使其被害人的被害特征與普通詐騙明顯有別。第四，金融詐騙行為，其犯罪的被發(fā)現(xiàn)、被查處與被追訴的概率也與普通詐騙犯罪有重大區(qū)別。

金融領(lǐng)域的制度安排，效益價(jià)值往往是其首要追求，盡管公平與安全也是制度的底線(xiàn)要求，但其公平和安全的內(nèi)涵已經(jīng)與一般市場(chǎng)領(lǐng)域中的公平、生活領(lǐng)域的安全含義不完全相同。針對(duì)市場(chǎng)領(lǐng)域的不法行為，還有民事、行政的規(guī)制手段。而這些構(gòu)成了市場(chǎng)領(lǐng)域刑事立法規(guī)定的犯罪行為類(lèi)型化或者定型化，以及相應(yīng)的法定刑設(shè)置的價(jià)值所在。金融詐騙行為在任何情形下都不應(yīng)當(dāng)按照生活領(lǐng)域的普通詐騙罪定罪處罰。對(duì)于立法已經(jīng)作出罪刑相適應(yīng)原則考量的特別法條，解釋者對(duì)立法的尊重才是貫徹罪刑相適應(yīng)原則的體現(xiàn)，特別法條優(yōu)先于普通法條適用的原則理應(yīng)得到堅(jiān)持。

（摘自《法學(xué)家》，2015年第5期，第29-42頁(yè)。）

*南京師范大學(xué)法學(xué)院教授[210023]