李書元

摘 要：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，被學(xué)者稱作是一個(gè)民族的DNA。在我國經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的同時(shí)，在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面卻出現(xiàn)了諸多亂象，而我國現(xiàn)有的對(duì)其的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度仍然不夠完善。本文以此為切入點(diǎn)，討論了如何才能從知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的角度對(duì)我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行高效的全面保護(hù)。

關(guān)鍵詞：知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)；非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；制度

我國擁有上下五千多年的璀璨文明，在五千多年漫長的歷史長河中，祖先們不僅留下了有形的古物，還給予了我們同樣珍貴的無形財(cái)富——非物質(zhì)文化遺產(chǎn)?？墒俏覈壳皩?duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)采取的保護(hù)措施，與先進(jìn)國家相比存在一定的差距，這無疑是令人痛心的。近年來涉及到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的案例頻頻發(fā)生。在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)方面，不但有外患，還有內(nèi)憂。

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念與種類

首先非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是指各族人民世代傳承并視為民族文化組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，和與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物及場所。

其次是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的種類：一是傳統(tǒng)口頭文學(xué)以及作為其載體的語言；二是傳統(tǒng)音樂、戲劇、美術(shù)、舞蹈、書法、曲藝和雜技；三是傳統(tǒng)技藝、歷法和醫(yī)藥；四是傳統(tǒng)節(jié)慶、禮儀等民俗；五是傳統(tǒng)游藝和體育；六是其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

二、我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的不足之處

首先，沒有一部統(tǒng)一的保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)范。到了1990年，在《著作權(quán)法》中才姍姍來遲地規(guī)定，由國務(wù)院另行制定民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)相關(guān)辦法，可是直到2001年制定該法，其中關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的相關(guān)規(guī)定還是不夠具體。經(jīng)過10年發(fā)展，在立法范疇中卻沒有體現(xiàn)出明顯的進(jìn)步，從側(cè)面也反映了我國在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)立法方面的嚴(yán)重滯后。2011年頒布的《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)而言是一部非常重要的法律，但是僅有44條，且多為原則性規(guī)定的內(nèi)容。

其次，行政保護(hù)機(jī)制不夠完善。許多行政部門都有權(quán)管轄非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，比如文化部門、建設(shè)部門、工商部門、文物保護(hù)部門、公安部門、宗教部門、專利部門、旅游部門等，但在實(shí)際上根本不知道哪個(gè)部門才是真正的主管部門。這樣的機(jī)構(gòu)設(shè)置不僅會(huì)導(dǎo)致工作效率低下，管理成本增加，還會(huì)因各個(gè)管理部門之間的權(quán)責(zé)界限不清，而導(dǎo)致在有利益的情況下互相“爭著管”，沒利益的情況下互相“踢皮球”，這種多頭管理的狀況不利于對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的全面保護(hù)。

然后，傳承主體有限，且權(quán)利義務(wù)不明確?！吨腥A人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中第31條規(guī)定了傳承人對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)義務(wù)，即“開展傳承活動(dòng)，培養(yǎng)后繼人才；妥善保存相關(guān)的實(shí)物、資料；配合文化主管部門進(jìn)行非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的調(diào)查；參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公益性宣傳”。這部法律一再要求傳承人將所持有的技術(shù)、技藝貢獻(xiàn)給社會(huì)，針對(duì)性極強(qiáng)，卻沒有關(guān)于其所享有權(quán)利的只言片語，這是非常不公平的。當(dāng)使用者使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)時(shí)，其使用行為會(huì)與傳承人產(chǎn)生兩種關(guān)系：一種是民事合同關(guān)系，另一種則是侵權(quán)關(guān)系。因?yàn)閭鞒腥嗽趯?shí)際上不享有利益分享權(quán)，更不用談專有權(quán)，那在合同關(guān)系中，傳承人如何去約束使用人，如何向使用人行使權(quán)利，都沒有法律上的規(guī)定；還有當(dāng)出現(xiàn)侵權(quán)情況時(shí)，哪種情況構(gòu)成侵權(quán)，侵權(quán)人如何去補(bǔ)償傳承人損失，也沒有一致的標(biāo)準(zhǔn)。

最后，現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度存在缺陷。首先，著作權(quán)以及其鄰接權(quán)對(duì)權(quán)利人的要求是作品具有獨(dú)創(chuàng)性，并只給予個(gè)人、單位或其他組織享有的權(quán)利，而且保護(hù)期限通常是作者的有生之年加上去世后50年。但是民間文學(xué)藝術(shù)作品通常是一定區(qū)域內(nèi)，經(jīng)過幾代人的努力才最終形成的，有些作品甚至根本找不到具體的作者，也無從探明作品的確切完成時(shí)間。其次，專利權(quán)對(duì)保護(hù)對(duì)象有新穎性、工業(yè)實(shí)用性和創(chuàng)造性三種具體要求，而不少的民族傳統(tǒng)科技在長期的廣泛使用中失去了新穎性，再加上其自身的限制，通常無法達(dá)到專利申請的要求。在消極的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施上，一些民族傳統(tǒng)科技知識(shí)還可以適用；但是在積極的知識(shí)產(chǎn)權(quán)利益取得措施上，民族傳統(tǒng)科技知識(shí)的傳承人很難用知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)其來進(jìn)行保護(hù)，因?yàn)樗葻o法申請專利權(quán)，也無法申請外觀設(shè)計(jì)。諸多限制造成了沒有法律對(duì)民族傳統(tǒng)手工技藝進(jìn)行保護(hù)的情況出現(xiàn)。

三、從知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度角度保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的建議

第一，從著作權(quán)法角度對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是我國千百年間民族傳統(tǒng)文化進(jìn)行傳承積累的結(jié)晶，有非常多的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)無法確定具體的產(chǎn)生年代，其權(quán)利歸屬無從知曉，其知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期限也很難用著作權(quán)保護(hù)期限的相關(guān)規(guī)定來明確。甚至還有一些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和著作權(quán)的差距更為遙遠(yuǎn)，比如民間風(fēng)俗、民族節(jié)日、民族儀式等。因此，我們要根據(jù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的實(shí)際情況來確定具體的保護(hù)方式。我國已經(jīng)公布了兩批共計(jì)1028項(xiàng)國家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的名單，其中一些項(xiàng)目的著作權(quán)保護(hù)應(yīng)當(dāng)從對(duì)傳承人的保護(hù)著手。年代久遠(yuǎn)的民間故事與我國現(xiàn)行的著作權(quán)法無疑是存在脫節(jié)的，但是用著作權(quán)法保護(hù)一代代傳承人不斷創(chuàng)作的成果卻是合情合理的。所以，對(duì)我國民間創(chuàng)作者創(chuàng)作或整理的作品，用著作權(quán)法來進(jìn)行保護(hù)，是符合著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定的。

第二，建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的長期保護(hù)制度。一般客體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)都有具體的保護(hù)期限，保護(hù)期限到期后知識(shí)產(chǎn)權(quán)就自動(dòng)進(jìn)入市場的公共領(lǐng)域。但是基本上所有的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，都是經(jīng)過了一代又一代人的傳承和完善才得以形成最終的形態(tài)的，現(xiàn)有的保護(hù)期限不適用于保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的要求。筆者認(rèn)為，比較合理的解決方法就是給非物質(zhì)文化遺產(chǎn)制定一個(gè)不同于普通知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限規(guī)定，這種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所特有的保護(hù)期限應(yīng)該是長期的。還應(yīng)當(dāng)仿照我國現(xiàn)行商標(biāo)法中注冊商標(biāo)續(xù)展的相關(guān)規(guī)定，允許非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承人對(duì)其知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行續(xù)展，而且與注冊商標(biāo)不同的是，在符合嚴(yán)格的相關(guān)條件的情況下，權(quán)利人續(xù)展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的次數(shù)是沒有限制的。

第三，明確非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人的權(quán)利和限制。傳承人在取得對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體資格之后，就自然而然地獲得了對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行合理使用和享用收益的權(quán)利。并且，如果其他人想要對(duì)權(quán)利人所有的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行營利性使用，必須征得權(quán)利人的同意并且支付合理的費(fèi)用。而且由于許多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有著群體性的特點(diǎn)，它的權(quán)利主體是一個(gè)聚落，而不是個(gè)人。在這個(gè)聚落中的每一個(gè)個(gè)體都對(duì)這個(gè)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)享有主體權(quán)利，所以他人支付的使用費(fèi)用也應(yīng)當(dāng)由全體權(quán)利人共同享有。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)也只是其保護(hù)體系的一方面，加強(qiáng)和規(guī)范對(duì)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)已經(jīng)是刻不容緩。相比起專門的法律法規(guī)的保護(hù)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)是一種輔助性的保護(hù)制度。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)是一個(gè)制度體系，需要完整的法律體系及法律部門相互銜接。（作者單位：大理大學(xué)政法與經(jīng)管學(xué)院）

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