明遠(yuǎn)

此次臺灣45名電信詐騙嫌疑犯從肯尼亞遣返大陸，一時間“電信詐騙”引發(fā)兩岸四地?zé)嶙h，臺灣內(nèi)部也有不同的聲音，那回歸法律層面，我們又該如何看待電信詐騙犯罪呢？

詐騙要件的“電信版”

從法律的角度來看，電信詐騙是近年來高發(fā)的一種欺詐類案件。這類案件在海外也普遍存在?？梢哉f，電信詐騙是詐騙犯罪在電信時代或者網(wǎng)路時代的重要形式。

電信詐騙雖然看起來是新鮮事物，但仍然具備詐騙犯罪的基本特徵。按照刑法學(xué)一般原理，詐騙罪屬於侵害或者威脅財(cái)產(chǎn)法益的犯罪，施害者在主觀上需具有騙取他人錢財(cái)或者物質(zhì)利益的故意，客觀上需實(shí)行了詐騙行為；被害人由於施害者的詐騙產(chǎn)生了認(rèn)識上的錯誤而主動交付了錢財(cái)。雖然電信詐騙形式多樣，但上述基本原理是構(gòu)成詐騙犯罪的基本要素。

當(dāng)然，電信詐騙犯罪也存在著區(qū)別於傳統(tǒng)詐騙犯罪的顯著特點(diǎn)。其中最重要的是，施害者通常是通過電信方式（發(fā)短信、打電話、通過微信、QQ、Line、Facebook等通訊型的APP等）主動聯(lián)絡(luò)受害者，受害者產(chǎn)生錯誤認(rèn)識後通過網(wǎng)上銀行或者手機(jī)、電腦等進(jìn)行銀行轉(zhuǎn)賬或者其他形式的財(cái)物交付。在整個犯罪活動中，施害者與受害者都是通過網(wǎng)路或者電信方式進(jìn)行資訊交互，基本不會甚至根本不會見面，在本質(zhì)上表現(xiàn)為基於網(wǎng)路或者電信方式的“陌生人式”詐騙?；毒W(wǎng)路或者電信方式進(jìn)行詐騙活動，是電信詐騙犯罪最主要的外部特徵。因此網(wǎng)絡(luò)時代通訊的日益便利化某種程度上也為犯罪提供了溫床，相對於傳統(tǒng)的面對面詐騙，現(xiàn)在單靠聲音或者簡單的訊息，詐騙就可以輕而易舉得手，這樣的形式與途徑也逐漸讓民眾防不勝防，甚至是一再上當(dāng)。

管轄權(quán)之爭

而對於此次臺灣詐騙嫌疑犯遣返大陸引發(fā)討論，不少人提及管轄權(quán)與主權(quán)的議題，島內(nèi)也有不少聲音質(zhì)疑大陸是否有管轄權(quán)，臺籍詐騙嫌疑犯是否應(yīng)該在大陸接受相關(guān)司法審查？其實(shí)，按照目前大陸刑法典的相關(guān)規(guī)定，犯罪行為與犯罪結(jié)果只要有其中之一發(fā)生在大陸的，大陸刑法典即具有管轄權(quán)。目前發(fā)生的大多數(shù)電信詐騙案件的受害者都在大陸地區(qū)，因此屬於犯罪結(jié)果發(fā)生在大陸地區(qū)，所以照此規(guī)定，大陸刑法對實(shí)施電信詐騙犯罪的臺灣地區(qū)嫌疑犯是具有管轄權(quán)的，而並非一些有心人士單純從政治的角度叫囂大陸不具備任何形式的管轄權(quán)。

海峽兩岸同屬一個中國，但由於歷史原因，目前仍處於不同法域。依據(jù)刑事立法通例，各法域刑法與刑事司法適用於屬區(qū)內(nèi)的居民，非因協(xié)議或者國際法上的義務(wù)往往不會移交本地區(qū)的居民至域外進(jìn)行刑事調(diào)整與審判。不過，由於兩岸在2009年已經(jīng)簽訂了《海峽兩岸共同打擊犯罪及司法互助協(xié)議》，所以雙方應(yīng)依據(jù)該協(xié)議彼此承擔(dān)包括移交嫌犯在內(nèi)的司法互助義務(wù)。

臺灣方面不願意或者懈於移交臺灣疑犯至大陸進(jìn)行司法調(diào)查，其他形式的司法協(xié)助也與大陸的期待存在差距，這可能是當(dāng)前電信詐騙犯罪懲治的主要癥結(jié)。也正是因?yàn)檫@樣的落差，造成了在大陸的受害者的進(jìn)一步失望與極端行為，部分詐騙嫌疑犯逃脫司法制裁或者輕判等，讓受害者不僅血本無歸，更在情感上遭受進(jìn)一步的打擊，大陸近幾年多地都出現(xiàn)不同程度的受害者因多年積蓄一夕被騙光，從而走上了自殺等極端道路，令人不禁唏噓。

事實(shí)上，在過去一段時間內(nèi)，大陸在偵破詐騙案件涉及臺灣籍嫌疑犯往往循司法互助協(xié)議遣返臺灣受審，但是回到臺灣因?yàn)榕_灣法律制度與法官的自由裁量問題往往罪與刑罰不相符，引發(fā)民怨，特別是大陸民眾的不滿，從法律的角度看，兩岸其實(shí)關(guān)於電信詐騙的法律認(rèn)知與相關(guān)刑罰還存在著不小差異。

電信詐騙犯罪是屬於典型的團(tuán)夥犯罪（或共同犯罪）。對共同犯罪中性質(zhì)不同的犯罪人有差別地處以刑罰是刑法公正性的重要體現(xiàn)。就目前掌握的電信詐騙犯罪的基本形態(tài)來看，臺灣地區(qū)的嫌疑人往往是電信詐騙團(tuán)夥的組織人，大陸地區(qū)的嫌疑人則往往是詐騙犯罪的實(shí)施者（實(shí)施撥打電話、收發(fā)短信等詐騙行為或者詐騙成功後轉(zhuǎn)移或者分散贓款等行為）。若臺灣方面不能有效地將臺灣地區(qū)嫌疑人的相關(guān)證據(jù)移交給大陸方面，將導(dǎo)致大陸方面案件辦理過程中的取證困難，對於準(zhǔn)確認(rèn)定大陸地區(qū)嫌疑人在共同犯罪中的作用產(chǎn)生障礙，從而影響案件的辦理，進(jìn)而影響對電信詐騙犯罪的懲治，一些大案要案久拖而不決。

兩岸合作方為正道

過去馬英九政府執(zhí)政期間，兩岸間的司法互助進(jìn)入一個良性發(fā)展階段，雖然目前在打擊電信詐騙犯罪上，大陸方面認(rèn)為臺灣方面協(xié)作的力度有限，但不可否認(rèn)的是，在過去的這些年，海峽兩岸在刑事司法方面的合作取得了具有歷史意義的進(jìn)展，這其中最具標(biāo)誌意義的就是2009年兩岸之間簽訂的《海峽兩岸共同打擊犯罪及司法互助協(xié)議》。上述協(xié)議是兩岸開展共同打擊犯罪及司法互助的文本基礎(chǔ)，也是重要的互信基礎(chǔ)。

我們看到，自上述協(xié)議簽訂以來，兩岸的司法互助進(jìn)入了實(shí)踐層面。兩岸圍繞共同打擊犯罪，逐步建立了相關(guān)系統(tǒng)性的工作機(jī)制，這是非常值得讚賞與肯定的。這個領(lǐng)域的突破對增強(qiáng)兩岸政治上的互信具有重要意義。

但是，通過這些年電信詐騙犯罪辦理中司法協(xié)助的實(shí)踐，我們也看到兩岸的相互信任尤其是臺灣對大陸的信任還不能滿足人們的期待。我可以通過一個數(shù)據(jù)來說明這個問題：據(jù)大陸新聞媒體報導(dǎo)，2015年大陸地區(qū)因電信詐騙造成的財(cái)產(chǎn)損失為222億元人民幣，其中113億流向臺灣地區(qū)，而同期臺灣地區(qū)向大陸地區(qū)移交的贓款僅為200多萬元人民幣。雖然我們不能妄自揣度臺灣地區(qū)相關(guān)機(jī)關(guān)懈於移交嫌犯與贓款的原因，但目前的狀況顯然是不利於大陸地區(qū)打擊電信詐騙犯罪以及挽回?fù)p失的，是不利於兩岸人民相互情感增進(jìn)的。

5月20日，民進(jìn)黨政府正式宣告在臺灣地區(qū)執(zhí)政，有關(guān)兩岸間的司法互助協(xié)議與行動不少人感到悲觀，對於未來合作打擊犯罪的前景也不看好?！逗{兩岸共同打擊犯罪及司法互助協(xié)議》作為兩岸之間簽訂的具有約束力的協(xié)議。不應(yīng)由於領(lǐng)導(dǎo)人的變化，不管由誰擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)人，只要這個協(xié)議尚無廢止，臺灣地區(qū)作為協(xié)議主體，就應(yīng)履行相關(guān)義務(wù)。

我想強(qiáng)調(diào)的是，電信詐騙犯罪的懲治屬民生領(lǐng)域，沒有什麼政治屬性。無論大陸地區(qū)，還是臺灣地區(qū)，都不希望居民在電信時代處於防騙的緊張與被騙的恐懼中。希望臺灣地區(qū)領(lǐng)導(dǎo)人減少政治顧慮，充分考慮大陸地區(qū)為保障人民財(cái)產(chǎn)安全而在電信詐騙懲治方面的努力，認(rèn)真履行《海峽兩岸共同打擊犯罪及司法互助協(xié)議》約定的“犯罪資料與情報的交換和共用、調(diào)查取證、送達(dá)文書、交換涉及犯罪有關(guān)情報資料、緝捕和移交犯罪嫌疑人、被判刑人移管、罪贓移交”等七個方面的刑事司法互助義務(wù)，進(jìn)一步優(yōu)化工作機(jī)制，與大陸共同努力，堅(jiān)決遏制電信詐騙犯罪，保障人民群眾的財(cái)產(chǎn)安全。從百姓的財(cái)產(chǎn)安全、生命安全的角度著手合作，才能最大程度地保證兩岸人民的情感不受傷害，財(cái)產(chǎn)少遭損失，在高效有力的合作中促進(jìn)海峽兩岸的進(jìn)一步和解與進(jìn)步。

高度警惕，多重打擊

近年電信詐騙案件層出不窮，打擊電信詐騙犯罪等詐騙犯罪行為的行動開展刻不容緩。電信詐騙犯罪的懲治是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，近期我們看到，大陸地區(qū)在綜合治理電信詐騙犯罪方面著力頗多。據(jù)《北京晚報》報導(dǎo)，北京警方在打擊電信詐騙犯罪過程中，積極爭取工業(yè)與資訊化部、中國人民銀行、銀監(jiān)會、全國各省市通管局和北京市銀監(jiān)局、安全局以及各大商業(yè)銀行總行、北京分行，三大運(yùn)營商的支持配合，與各銀行相繼建立了批量查詢、快速止付等機(jī)制，積極開展對境外電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的技術(shù)阻截等工作，2015年度為市民挽回6.2億餘元人民幣的損失。

當(dāng)然，我們也要看到，在社會轉(zhuǎn)型時期，詐騙類案件仍然高發(fā)。貧富分化嚴(yán)重，部分底層人士並不覺得詐騙犯罪有多深的罪惡，只要不被刑法懲罰，打打電話、發(fā)發(fā)短信，騙點(diǎn)錢花花算不上有多罪惡，這種社會心理之下出現(xiàn)了部分地區(qū)、部分村落大規(guī)模集體從事電信詐騙的現(xiàn)象。這些醜惡現(xiàn)象的治理，可能尚需些時日。

另外，網(wǎng)路服務(wù)提供者在一定程度上商業(yè)道德的缺失也是電信詐騙犯罪高發(fā)的原因。網(wǎng)路虛擬撥號、非法提供與出售公民個人資訊等行為，為詐騙分子實(shí)施詐騙行為提供了便利，客觀上幫助了犯罪的實(shí)現(xiàn)，這也是值得高度關(guān)注的，希望未來在這個領(lǐng)域相關(guān)部門能夠加大力度，斬?cái)嘣p騙分子的技術(shù)手臂，降低發(fā)案率，提高人們的財(cái)產(chǎn)安全感。