孟博文 宋金珊

摘 要：訴訟是公民維護(hù)其利益的最后一道防線，但訴訟未必能使公民權(quán)利得到最終保護(hù)，原因就在于訴訟過后，法律文書生效后的執(zhí)行是一大難點(diǎn)。執(zhí)行難是全國法院系統(tǒng)都面臨的問題，想要使判決中的利益得到維護(hù)和實(shí)現(xiàn)，就得解決執(zhí)行難這一問題。本文筆者就最近在某法院執(zhí)行局的實(shí)習(xí)來探討執(zhí)行所遇到的難題，以及提出相應(yīng)的應(yīng)對策略。

關(guān)鍵詞：執(zhí)行難；現(xiàn)狀；策略

民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行兩種。前者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限內(nèi)主動(dòng)執(zhí)行的行為；后者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限屆滿后經(jīng)申請執(zhí)行人申請啟動(dòng)執(zhí)行的一種被動(dòng)執(zhí)行行為，本文主要探討的是后一種執(zhí)行行為。

一、民事案件執(zhí)行中遇到的困難

1.執(zhí)行難難在被執(zhí)行人難找

眾所周知，在申請執(zhí)行人申請啟動(dòng)執(zhí)行程序以后，與案件的被執(zhí)行人取得聯(lián)系，送達(dá)相應(yīng)的法律文書是執(zhí)行的第一步。但是很多時(shí)候，我們按照卷宗或者申請執(zhí)行人提供的電話號碼去聯(lián)系被執(zhí)行人時(shí)，通常要么電話為空號，證明被執(zhí)行人早已經(jīng)變更了電話號碼，這種變更很難推測他究竟是不想履行義務(wù)還是由于其他原因不得不更換電話號碼；要么就是電話接通了，對方回答我不是你所說的當(dāng)事人，你打錯(cuò)了之類的，但是又不能確定是否是當(dāng)事人。所以在這種電話聯(lián)系不到當(dāng)事人的情況下，只能采取郵寄送達(dá)來把相應(yīng)的法律文書按照卷宗里給的地址郵寄出去，但是以這種送達(dá)方式來聯(lián)系被執(zhí)行人，難免會(huì)給執(zhí)行帶來麻煩，由于執(zhí)行階段的送達(dá)不像訴訟中的送達(dá)那么麻煩，有那么多種類和要求，所以執(zhí)行中的送達(dá)有可能導(dǎo)致被執(zhí)行人沒有收到通知或者收到了他也假裝沒收到等。所以在執(zhí)行中聯(lián)系被執(zhí)行人有一定難度，而大多數(shù)法院由于人手不夠，案子又及其之多，所以也沒有太多精力一個(gè)一個(gè)地去特意尋找，大部分法官辦案就是按照法律法規(guī)來操作，也沒有那么多時(shí)間和精力去想盡一切辦法去聯(lián)系被執(zhí)行人。

2.執(zhí)行難難在被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難找

民事案件執(zhí)行的重點(diǎn)在于替申請執(zhí)行人執(zhí)行到相應(yīng)的案款，通俗一點(diǎn)來講就是替申請人找被申請人依照判決書要錢。其中民事案件執(zhí)行大部分是涉及到金錢利益，在執(zhí)行中過程中這部分是最讓辦案法官頭疼的一個(gè)點(diǎn)，因?yàn)榇蟛糠智闆r下強(qiáng)制執(zhí)行的案件能順利執(zhí)行的較少，特別是涉及到的金額過高的。在執(zhí)行過程中，你會(huì)發(fā)現(xiàn)大部分被執(zhí)行人是沒有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的，或者可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不足以清償，縱然辦案法官盡全力盡職責(zé)為申請執(zhí)行人尋找被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，但是民事案件經(jīng)發(fā)生糾紛到起訴、審判，再到執(zhí)行程序，歷時(shí)時(shí)間較長，一些被執(zhí)行人及其家屬為了避免財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行而刻意在糾紛發(fā)生或是訴訟階段轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣、毀壞財(cái)產(chǎn)，進(jìn)入法院執(zhí)行程序時(shí)，可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)更是難于查找，致使被執(zhí)行人無可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)而導(dǎo)致執(zhí)行難。

3.執(zhí)行難難在執(zhí)行的震懾力度不夠

法律未單獨(dú)規(guī)定民事執(zhí)行相關(guān)的行政和刑事追究規(guī)定，實(shí)踐中，大都對執(zhí)行中違法和拒絕執(zhí)行的案件仍然依照民事訴訟法的規(guī)定，罰款、拘留了事，其震懾力度不夠，且無具體、可操作的拒絕履行民事執(zhí)行的處罰程序和強(qiáng)制性規(guī)定。我國《刑法》第313條規(guī)定有拒不執(zhí)行判決、裁定罪，但要符合“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行”并且要達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，在執(zhí)行中，收集此方面的證據(jù)來證明較難。經(jīng)常會(huì)聽到一些辦案法官議論“如果XXX再交不出錢，今天就他去拘留15天”，另外一名法官就會(huì)回答“在執(zhí)行中拘留是最嚴(yán)重的懲罰，但是拘留他15天之后，他若是還是不還款，你也不能拿他怎么辦，頂多隔一久再拘留”此時(shí)則會(huì)形成拘留的怪圈，但是申請執(zhí)行人的金錢利益還是沒有得到改善。

二、民事執(zhí)行難相關(guān)對策及建議

1.立法方面應(yīng)完善民事執(zhí)行制度

現(xiàn)在的民事執(zhí)行大部分是參考和依照民事訴訟法的規(guī)定來操作，但是民事訴訟法的有關(guān)執(zhí)行規(guī)定也是不統(tǒng)一、不完整的。筆者建議在立法方面首先應(yīng)該盡快制定執(zhí)行的相關(guān)法律，為民事執(zhí)行提供更加完善的法律依據(jù)，為執(zhí)行人員執(zhí)行提供明確具體、操作性強(qiáng)的規(guī)定，將現(xiàn)階段法律的原則性規(guī)定細(xì)化。

2.建議將訴前保全、訴訟保全的適用范圍擴(kuò)大化

很多案件執(zhí)行不了就是由于在訴訟前或者訴訟中，被執(zhí)行人悄悄的轉(zhuǎn)移了自己名下的財(cái)產(chǎn)。訴前保全、訴訟保全措施的采用，本事為緩解執(zhí)行難，化解執(zhí)行糾紛。但是在該項(xiàng)制度的適用上有諸多限制。如：申請人在申請保全時(shí)，要提供擔(dān)保和提供被保全的財(cái)產(chǎn)，對于保全錯(cuò)誤還要承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為：為了切實(shí)保護(hù)申請人的權(quán)益，錯(cuò)誤的認(rèn)定要區(qū)別對待，只要不是申請人惡意的行為，應(yīng)免除申請人的賠償責(zé)任。人民法院在審判中，如發(fā)現(xiàn)不及時(shí)采取保全措施將導(dǎo)致判決后無法履行的，法院可依職權(quán)采取。

3.在聯(lián)系被執(zhí)行人時(shí)，應(yīng)該窮盡一切辦法

辦案法官一般通過卷宗給的聯(lián)系方式或者申請執(zhí)行人給的聯(lián)系方式來聯(lián)系被執(zhí)行人，但是有的當(dāng)事人往往聯(lián)系不到，這時(shí)辦案法官可能會(huì)采取郵寄送達(dá)法律文書來聯(lián)系被執(zhí)行人，但是此種聯(lián)系方式過于簡單，可能會(huì)造成被執(zhí)行人沒有收到法律文書，不清楚自己被采取了強(qiáng)制執(zhí)行。而由于被執(zhí)行人聯(lián)系不到，可能會(huì)耽誤該執(zhí)行案子的辦案時(shí)間，影響辦案進(jìn)度，所以筆者建議在電話不能聯(lián)系到被執(zhí)行人時(shí)，不妨窮盡一切手段聯(lián)系被執(zhí)行人，例如，可以查看該電話號碼是否還在被執(zhí)行人名下（萬一其更改了電話號碼），如果有條件也可以親自跑一趟被執(zhí)行人的處所把厲害關(guān)系告知其。

三、結(jié)語

民事案件執(zhí)行是維護(hù)當(dāng)事人利益的重要手段，也是把判決書變成現(xiàn)實(shí)的一種手段。為了讓判決書不是一紙空文，就得重視執(zhí)行中的困難。筆者理論功底不強(qiáng)，社會(huì)實(shí)踐也不夠，僅從一些比較細(xì)微的地方入手，希望能為民事執(zhí)行提供一些幫助。

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[3]牟逍媛.民事執(zhí)行難及相關(guān)制度研究.東方法學(xué)叢書出版 社2006班.

作者簡介：孟博文（1990-），女，漢族，河南安陽人，云南大學(xué)法學(xué)院2014級法律碩士研究生，研究方向：憲法與行政法。

宋金珊（1991-），女，漢族，云南晉寧人，云南大學(xué)法學(xué)院2014級法律碩士研究生，研究方向：民商法。