劉雪瑜

摘要：我國靈活就業(yè)的表現(xiàn)特點為總數(shù)大，增長速度快，并不斷發(fā)展。而我國現(xiàn)有關于靈活就業(yè)的法律存在著概念模糊，部分僵硬刻板標準高，另一部分無法律規(guī)制的現(xiàn)狀。高端靈活就業(yè)群體逐步出現(xiàn)，法律對靈活就業(yè)的調整應當涵蓋面廣，適用應當更加靈活，同時加強對靈活就業(yè)群體的社會保障。

關鍵詞：靈活就業(yè)；非正規(guī)就業(yè)；靈活就業(yè)法律靈活就業(yè)（Flexible employment），又稱非正規(guī)就業(yè)（Informal Employment），它有很多不同的表述。董保華先生認為：我們日常生活中所說的靈活用工和靈活就業(yè)都是非標準勞動關系的表現(xiàn)形式，對企業(yè)來說是彈性用工，對勞動者來說是靈活就業(yè)，對勞資雙方來說則是非標準勞動關系。①本文采用靈活就業(yè)的表述，靈活就業(yè)更傾向于勞動者的自我選擇性，而非被動的就業(yè)，這是我國現(xiàn)在非標準勞動關系中的一種增長趨勢。

一、我國靈活就業(yè)現(xiàn)狀

（一）我國靈活就業(yè)的表現(xiàn)特點

據(jù)有關部門統(tǒng)計報告顯示，2014年末全國就業(yè)人員77253萬人，第三產(chǎn)業(yè)就業(yè)人員占40.6%。第三產(chǎn)業(yè)中大多數(shù)是靈活就業(yè)，如批發(fā)零售、餐飲服務等勞動密集型行業(yè)的靈活就業(yè)，以及采掘業(yè)、制造業(yè)、建筑業(yè)中的靈活就業(yè)等。同時，該統(tǒng)計報告表明，該年全國農(nóng)民工總量達到27395萬人，比上年增加501萬人。②2015年中國統(tǒng)計年鑒公布的4-9分地區(qū)個體就業(yè)人數(shù)報表顯示，我國2014年底全國個體戶數(shù)為4984.1萬戶，個體就業(yè)人數(shù)為10584.6萬人。

從以上統(tǒng)計中我們可以看出，我國的靈活就業(yè)人員的總數(shù)十分龐大，增長速度驚人，主要以自營就業(yè)、臨時就業(yè)為主。

（二）我國靈活就業(yè)的法律問題

第一，我國靈活就業(yè)概念模糊，《勞動合同法》對靈活就業(yè)的規(guī)定部分標準過高，部分無標準。我國的《勞動合同法》并沒有靈活就業(yè)這一概念，僅部分屬于靈活就業(yè)的內容被分散地涵蓋在了該法律內。具體來說，《勞動合同法》現(xiàn)有的有關靈活就業(yè)的法律條款中，存在問題較大的有勞務派遣和非全日制用工。從上文列舉出的數(shù)據(jù)可知，我國靈活就業(yè)人員總數(shù)龐大，分布廣泛，形式豐富，勞務派遣作為靈活就業(yè)的一種主要形式，已在我國勞動力市場中占據(jù)相當重要的位置，而我國《勞動合同法》卻將其定位為補充性用工形式，可從事的行業(yè)范圍也被限制在臨時性、輔助性或替代性的用工內。非全日制用工中對勞動者的工時規(guī)定是同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時。這些規(guī)定太過刻板僵化，標準過高。對非全日制用工的勞動爭議的處理上，《勞動合同法》并未規(guī)定，僅在《勞動和社會保障部關于非全日制用工若干問題的意見》中規(guī)定可以按國家勞動爭議處理規(guī)定執(zhí)行。靈活就業(yè)與傳統(tǒng)就業(yè)的一大區(qū)別是其的靈活性，但在發(fā)生爭議糾紛時，不考慮靈活就業(yè)本身的特點，統(tǒng)一適用較為繁雜的勞動爭議處理規(guī)定，顯然不太適當，對靈活就業(yè)人員非常不利。

第二，我國靈活就業(yè)人員缺乏社會保障，就業(yè)基礎不穩(wěn)定。2010年通過的《中華人民共和國社會保險法》中建立了養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)和生育保險等社會保險制度，靈活就業(yè)人員可以自愿向社會保險經(jīng)辦機構申請辦理社會保險登記，而保險費用的繳納義務的分配又成了一大難題。如上文所述，我國靈活就業(yè)群體中的低端就業(yè)群體占靈活就業(yè)總人數(shù)的大部分，而低端就業(yè)群體從事的工作往往勞動強度大、缺乏衛(wèi)生和安全保障，收入又往往處于城市最低工資水平間。農(nóng)民工是靈活就業(yè)人員的一大來源之一，近年來農(nóng)民工討薪問題尚在解決當中，他們收入安全本身缺乏保障，繳納社會保險費用更是一大難題，他們的社會保障問題急需得到解決。

二、 我國靈活就業(yè)現(xiàn)狀分析

（一）我國靈活就業(yè)的表現(xiàn)特點分析

靈活就業(yè)高端與低端并存理論認為發(fā)展中國家城鎮(zhèn)非正規(guī)勞動力市場實際上是高端與低端并存。就我國目前情況來看，我國非正規(guī)勞動力市場以低端就業(yè)群體居多，急需為該群體提供必要的規(guī)范保護措施。高端勞動力人員尚未突顯出其優(yōu)勢，但是自主選擇靈活就業(yè)的高端人群是客觀存在的。隨著文化水平的提高，思想意識進步，人們的就業(yè)觀念也有了很大的轉變，更多人會因為自己的興趣或實現(xiàn)自我價值等原因而選擇靈活就業(yè)，特別是一些可以獨立完成的工作例如音樂創(chuàng)作，材料加工，網(wǎng)站設計，廣告設計以及最近新興的電子商務產(chǎn)業(yè)，都可以實現(xiàn)在家辦公。這些都是靈活就業(yè)的增長的部分支撐群體。值得注意的是，受經(jīng)濟全球化的影響，勞動力市場也呈現(xiàn)出國際化的特點，在企業(yè)外部，靈活就業(yè)諸如派遣就業(yè)、成本就業(yè)等就業(yè)形式迅速發(fā)展。靈活就業(yè)模式相較于傳統(tǒng)就業(yè)模式成本更低，適應力更強，是我國分散資本風險，加強國際競爭力的有效途徑，將會長期保持下去。靈活就業(yè)形式將繼續(xù)呈現(xiàn)總數(shù)龐大，分布廣泛，形式豐富，以自營就業(yè)、臨時就業(yè)為主的趨勢，但隨著總基數(shù)的增大，科學技術的發(fā)展，其他形式的靈活就業(yè)如遠程就業(yè)、承包就業(yè)等需要高新技術人才的就業(yè)模式也將逐漸增加。

（二）我國靈活就業(yè)的法律問題分析

派遣就業(yè)、非全日制用工被限制，從表面上來看，似乎是促進企業(yè)多與勞動者簽訂正式性合同，建立標準勞動關系，以使勞動者工作更加穩(wěn)定；但實際上來看，企業(yè)是以營利為目的的社會經(jīng)濟組織，不是社會福利機構，這要求其在保持自身發(fā)展時要嚴格的控制各方面的成本，企業(yè)所需要的勞動力往往是經(jīng)過理性計算并限制在可承受范圍之內的。勞動合同法的立法目的不是單方面使勞動者的利益最大化，而是構建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系，這其中要注意的不僅僅是勞動者的利益，還要注意雙方權利義務的平衡?！秳趧雍贤ā分袑趧优汕驳南拗圃蕉?，則會愈加限制企業(yè)的自我調控機制，在勞動雇傭方式的選擇上存在更多的被動性。勞動合同法是公法和私法相互融合的產(chǎn)物，企業(yè)特別是中小企業(yè)，在勞動合同法的行政干預過于剛性，標準過高時，由于缺少靈活應對機制會面臨難以維持其基本運作甚至倒閉的情況；或者，某些企業(yè)趨利弊害，在考慮違法成本的情況下選擇對自己更有利的方式。但從長遠看來，過于剛性、過高標準的勞動合同法會使更多人失業(yè)，或者出現(xiàn)更多違法用工情況，最終損害的依舊是勞動者的利益。

在社會保障制度上，要針對靈活就業(yè)人員的特點進行法律調整，不僅要考慮到必要性，也要考慮到可行性。在社會保險內容上，要選用更加適宜參保者的方式。社會保險要盡全力覆蓋到每一位靈活就業(yè)者，法律的調整要更加注意保險費用繳納的分配，通常應是以靈活就業(yè)者自行繳納為主，建立多層次的保險以滿足不同繳費能力的靈活人員的需求。

三、總結

2016年3月，國家十三五規(guī)劃指出：“……加強對靈活就業(yè)、新就業(yè)形態(tài)的扶持，促進勞動者自主就業(yè)。”非正規(guī)就業(yè)的發(fā)展水平加快，就業(yè)形式豐富多樣，就業(yè)群體更加龐大，現(xiàn)在應當引起社會的重視。建立健全的法律機制，在調整非標準勞動關系時正確處理好雇主與雇員之間的權利義務關系，在傾斜保護勞動者的立場時還要注意協(xié)調二者之間的平衡；面對靈活就業(yè)群體注意調整好靈活性與保障性的問題。（作者單位：上海海事大學）

注釋：

①摘自董保華. 論非標準勞動關系[J]. 學術研究，2008，07：50-57.

②摘自人力資源和社會保障部. 2014年度人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報[N]. 中國勞動保障報，2015-05-29002.