陳 葦，石 雷，張維侖

(1.西南政法大學，重慶 401120；2.重慶市民政局，重慶 401121)

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登記離婚制度實施中兒童權益保障情況實證調查研究

陳 葦1，石 雷1，張維侖2

(1.西南政法大學，重慶 401120；2.重慶市民政局，重慶 401121)

為建設法治中國，《中國民法典》的制定已被提上議事日程?；橐黾彝シㄊ恰吨袊穹ǖ洹返闹匾M成部分。開展我國登記離婚制度實施中兒童權益保障情況之實證調查，旨在總結我國登記離婚制度實施工作的成效，分析其不足，揭示其原因，提出改進建議。這有利于我國登記離婚制度的修改完善，有利于《中國民法典》之“婚姻家庭編”的制定，有利于維護兒童合法權益，保障兒童健康成長。

登記離婚制度；兒童權益保障；實證調查

一、調查背景

1989年聯(lián)合國《兒童權利公約》第3條規(guī)定：“關于兒童的一切行為，不論是由公私社會福利機構、法院、行政當局或立法機構執(zhí)行，均應以兒童的最大利益為一種首要考慮。”我國是該公約的簽署國，我國政府一貫重視保護兒童合法利益。對于兒童權益的法律保障，在我國，現(xiàn)行《憲法》第49條規(guī)定，兒童受國家的保護，父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務。1950年《婚姻法》、1980年《婚姻法》以及2001年修正后《婚姻法》均明確地規(guī)定了保護兒童合法權益的基本原則*參見：2001年修正后《婚姻法》第2條?！，F(xiàn)行《未成年人保護法》第3條規(guī)定，國家保護未成年人的合法權益不受侵犯。國務院2011年發(fā)布的《中國兒童發(fā)展綱要(2011-2020)》也再次重申“堅持兒童優(yōu)先原則，保障兒童生存、發(fā)展、受保護和參與的權利”[1]。

對于兒童權益的保護，家庭保護是最為基礎的環(huán)節(jié)。統(tǒng)計數(shù)據顯示，2011年到2014年，我國離婚率持續(xù)走高。自2013年以來，我國登記離婚夫妻對數(shù)已占離婚總對數(shù)的八成以上(占81.30%)*數(shù)據詳見：民政部.民政部發(fā)布2011年社會服務發(fā)展統(tǒng)計公報[EB/OL].(2012-06-21)[2015-02-01]. http://www.mca.gov.cn/article/zwgk/mzyw/201206/20120600324725.shtml;民政部.2012年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計報告[EB/OL]. (2013-06-19)[2015-02-01].http://cws.mca.gov.cn/article/tjbg/201306/20130600474746.shtml; 民政部.民政部發(fā)布2013年社會服務發(fā)展統(tǒng)計公報[EB/OL]. (2014-06-17)[2015-02-01]. http://www.mca.gov.cn/article/zwgk/mzyw/201406/20140600654488.shtml; 民政部.民政部發(fā)布2014年社會服務發(fā)展統(tǒng)計公報[EB/OL].(2015-06-10)[2015-07-17] .http://news.xinhuanet.com/politics/2015-06/10/c_127901431.htm.。而有未成年子女的夫妻離婚必然涉及兒童的利益。為了解登記離婚制度中兒童權益保護情況，我們選取重慶市三個地區(qū)的離婚登記機關對登記離婚卷宗進行抽樣調查。

二、登記離婚制度中兒童權益保障情況調查之統(tǒng)計分析

(一)調查基本情況概述

本次被調查對象選取重慶市甲、乙、丙三個區(qū)的婚姻登記處。2013年，甲、乙、丙三區(qū)城鎮(zhèn)居民人均可支配收入在重慶市各區(qū)縣排名均為前七名*參見:重慶市統(tǒng)計局,國家統(tǒng)計局重慶調查總隊.2014年重慶統(tǒng)計年鑒[EB/OL]. (2015-02-09)[2015-06-30]. http://www.cqtj.gov.cn/tjnj/2014/indexch.htm.，在本市屬于經濟較為發(fā)達地區(qū)。我們對三個區(qū)2013年和2014年兩年的登記離婚卷宗進行抽樣調查，每月隨機抽取10份檔案，每區(qū)兩年合計抽取240份，三地區(qū)總共抽取720份。根據這些檔案填寫調查問卷，其中，不涉及子女撫養(yǎng)的問卷共有38份(包含無子女的問卷27份，有子女但子女已成年的問卷11份)*我們發(fā)現(xiàn)，在部分調查問卷中，雖然子女已成年，但由于子女尚在大學或職業(yè)教育學校等教育機構接受教育，離婚當事人雙方依然就子女撫養(yǎng)問題作了約定，因此，我們也將這部分問卷的情況統(tǒng)計在內。。因此，涉及子女撫養(yǎng)的調查問卷總共計682份(以下簡稱682份問卷)。

(二)被調查登記離婚當事人的基本情況*被調查登記離婚當事人以下簡稱登記離婚當事人。

1.年齡

在682份問卷中，男方當事人的年齡占比最高的為36～40歲、41～45歲兩個年齡段，合計占比接近五成半(參見圖1.1)。

圖1.1：登記離婚當事人男方年齡情況

在682份問卷中，女方當事人占比最高的為31～35歲和36～40歲兩個年齡段，合計占近五成半(參見圖1.2)。

圖1.2：登記離婚當事人女方年齡情況

可見，近兩年被調查登記離婚當事人中，以31-45歲的為主要群體。

2.文化程度

圖1.3：登記離婚男方當事人的文化程度

圖1.4：登記離婚女方當事人的文化程度情況

從登記離婚當事人的文化程度看，人數(shù)最多的三個群體分別是大學學歷、初中及高中學歷(參見圖1.3，圖1.4)。以上三個群體的人數(shù)合計超過80%?？梢姡陨先齻€群體的登記離婚當事人對于愛情和婚姻的認識均比較理智。如果夫妻雙方感情不和導致確實不能共同生活的，他們都傾向于選擇通過登記離婚的方式和平分手。

3.職業(yè)

在682份問卷中，離婚當事人中男女雙方選擇無業(yè)的各占36.80%，40.76%(參見圖1.5，圖1.6)。

圖1.5：登記離婚男性當事人的職業(yè)情況

圖1.6：登記離婚女性當事人的職業(yè)情況

統(tǒng)計數(shù)據表明，有30%～40%離婚當事人在填寫離婚協(xié)議書時(在我們調查的某婚姻登記處采取制作一定模式的表格供登記離婚當事人參考填寫)。要么真的無業(yè)，要么不愿透露自己的職業(yè)。這在一定程度上對我們了解雙方當事人的經濟狀況造成了困難*此外，登記離婚當事人為軍人的最少。這可能是因為，按照《軍隊貫徹實施〈婚姻法〉若干問題的規(guī)定》(政組字第84號，2001年11月9日)第11條之規(guī)定，軍人及配偶辦理登記離婚的，需要部隊政治機關開具證明，即持有《軍人婚姻登記證明》的，才能辦理登記離婚手續(xù)。。

(三)子女撫養(yǎng)的書面協(xié)議

在720份被調查問卷中，無子女的有27件，有子女但子女已成年的共有50件，有子女但子女未成年的共640件，此外，還有3件，女方懷孕但尚未生育(見表2.1)。在有子女但子女已成年的50件中，其中有39件都對成年子女的撫養(yǎng)問題進行了約定，占78%。這39件登記離婚涉子女撫養(yǎng)的書面協(xié)議有一個共同特點，即子女雖成年，但仍在接受普通高等教育或高職教育。其父母雙方都認為，父母離婚后仍有責任繼續(xù)撫養(yǎng)自己的子女。

表2.1：登記離婚當事人的子女情況表

1．子女由父母何方直接撫養(yǎng)的約定

在682份問卷中，雙方當事人在離婚協(xié)議中約定子女由男方直接撫養(yǎng)的占45.01%；由女方直接撫養(yǎng)的占49.85%；有兩個子女，約定雙方各直接撫養(yǎng)一個子女的占3.08%；做出其他約定的占2.05%(參見圖2.2)。

圖2.2 協(xié)議約定子女由父母何方直接撫養(yǎng)情況

在前三種情形中(總計668對離婚當事人)，在約定子女由父母何方直接撫養(yǎng)時，約定兒子由父親直接撫養(yǎng)，女兒由母親直接撫養(yǎng)的占48.05%，相反情況的占46.56%。另有36份登記離婚檔案不能檢驗性別因素是否是離婚當事人在決定子女由父母何方直接撫養(yǎng)的決定因素*有的子女性別信息不全，有的父母分別直接撫養(yǎng)的兩個子女為同一性別。?？梢?，在登記離婚當事人決定子女由何方直接撫養(yǎng)時，性別因素的影響并不大。

2.子女撫養(yǎng)費的約定

在682份問卷中，雙方約定不支付子女撫養(yǎng)費的占31.52%。雙方只簡單約定了子女由父母何方撫養(yǎng)，對子女撫養(yǎng)費則未做約定，占1.76%(參見圖2.4a)。

在約定支付子女撫養(yǎng)費的455件子女撫養(yǎng)協(xié)議中，有55件未明確子女撫養(yǎng)費或生活費的具體金額，雙方僅約定子女撫養(yǎng)費或生活費由一方父母自行承擔，或者約定子女撫養(yǎng)費或生活費由雙方根據生活情況自行協(xié)商，占12.09%(參見圖2.4b)。

在299件明確約定子女撫養(yǎng)費具體金額的子女撫養(yǎng)協(xié)議中，有108件約定支付的子女撫養(yǎng)費在501-1000元/月，占36.12%，占比最高(參見圖2.4c)。

圖2.4a：約定是否支付子女撫養(yǎng)費的情形

圖2.4b：約定支付子女撫養(yǎng)費具體金額情況

圖2.4c：約定支付子女撫養(yǎng)費的數(shù)額情況

此次調查發(fā)現(xiàn)，對于登記離婚當事人雙方約定，另一方不支付撫養(yǎng)費的215件檔案中，有76.74%的登記離婚當事人(165件)約定，雖然直接撫養(yǎng)方放棄另一方支付子女撫養(yǎng)費，但直接撫養(yǎng)方已經通過分得房產或財產等方式，或者子女直接分得房產或財產等方式，使直接撫養(yǎng)方及子女在經濟上獲得了一定程度的保障(參見圖2.5)。

3. 子女撫養(yǎng)費的內容

按照我國2001年《婚姻法解釋一》第21條規(guī)定，子女撫養(yǎng)費包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用。此次調查發(fā)現(xiàn)，登記離婚當事人在約定子女撫養(yǎng)費時，對撫養(yǎng)費的認識不一。部分當事人在離婚協(xié)議中，只簡單地約定婚生子女由何方撫養(yǎng)，對于不與子女共同生活一方是否支付子女撫養(yǎng)費、支付多少未做約定。部分離婚當事人在離婚協(xié)議中，將撫養(yǎng)費等同于生活費，在約定了子女撫養(yǎng)費后，又另外約定了教育費和醫(yī)療費。也有部分人只約定了撫養(yǎng)費或生活費，對教育費和醫(yī)療費沒有約定。在約定支付子女撫養(yǎng)費的455件子女撫養(yǎng)協(xié)議中，對子女撫養(yǎng)的約定包含了教育費(18歲前)的有258件，占56.70%；包含了大學教育的學費的有117件，占25.71%，其中包括了39件子女已成年的情形；包含了醫(yī)療費的有223件，占49.01%；未明確撫養(yǎng)費內容的有135件，占29.67%?？梢姡诩s定支付子女撫養(yǎng)費的協(xié)議中，有五成左右的協(xié)議都明確約定了子女的教育費和醫(yī)療費，且有超過四分之一對子女大學教育的費用也有明確的約定。這表明大部分登記離婚當事人對子女教育和醫(yī)療的費用已約定承擔給付義務(參見圖2.6)。

圖2.5：約定另一方不支付子女撫養(yǎng)費時一方分得財產情形

圖2.6：子女撫養(yǎng)費內容情況圖

比較三地區(qū)的統(tǒng)計數(shù)據，在甲區(qū)被調查的登記離婚協(xié)議中，明確提及教育費和醫(yī)療費的件數(shù)更多，約定承擔教育費(18歲前)的占61.99%，約定承擔醫(yī)療費的有99件，占57.89%(參見表2.7)。這可能是由于甲區(qū)在辦理離婚登記的大廳中設置了離婚協(xié)議書的三份樣本，其中一份樣本中有“教育費、醫(yī)療費雙方各負擔一半”的文字，而這樣的離婚協(xié)議樣本在乙、丙兩地區(qū)的離婚登記大廳里，我們沒有看到。我們認為，對于到達婚姻登記機關才擬定離婚協(xié)議的人而言(調查發(fā)現(xiàn)，這類當事人并不少)，這種離婚協(xié)議樣本有較大的參考價值，對雙方當事人最終擬定的離婚協(xié)議的影響權重也較高。同時，由于甲區(qū)的三份離婚協(xié)議樣本中都沒有寫大學教育費，所以甲區(qū)的登記離婚當事人對子女大學教育費承擔的約定在三區(qū)所占比例也最低，僅占16.96%。

表2.7：三地區(qū)子女撫養(yǎng)費內容統(tǒng)計表

圖2.8a：甲區(qū)約定子女撫養(yǎng)費內容圖*此題為多選題，所以圖2.8a，圖2.8b，圖2.8c的數(shù)據之和都超過了100%。

圖2.8b：乙區(qū)約定子女撫養(yǎng)費內容圖

圖2.8c：丙區(qū)約定子女撫養(yǎng)費內容圖

在子女成年后是否支付子女撫養(yǎng)費問題上，調查數(shù)據如表2.8d所示：

表2.8d：登記離婚當事人約定子女成年后的撫養(yǎng)費的情況表

約定情形件數(shù)百分比約定支付的161件35．38%未約定的275件60．44%約定再協(xié)商的19件4．18%合計455件100%

這說明，在約定支付子女撫養(yǎng)費的離婚協(xié)議中，有三成半以上的登記離婚當事人支持以下觀點：子女成年后如尚在繼續(xù)接受高等教育或職業(yè)教育，父母仍要支付子女撫養(yǎng)費。比較三地區(qū)的調查數(shù)據和乙區(qū)的數(shù)據參見(圖2.8b和表2.8c)，可見，乙區(qū)中對子女成年后的大學教育費進行明確約定的占76.99%，在三區(qū)中占比最高，同時也遠高于三地區(qū)的總和數(shù)據。這說明，乙區(qū)婚姻登記機關開展的婚姻協(xié)議書代寫服務在保障子女利益方面起到了促進作用，明確約定未成年子女成年后的大學教育費用，有利于登記離婚當事人減少爭議，同時也保障了未成年子女成年后的受教育權。

4．子女探望權的約定

在643件涉及探望權的登記離婚案件中(不含子女成年的和無子女的77件)，當事人有一半以上約定了子女探望權，并且其中三成以上約定可以隨時探望，這有利于未成年子女的健康成長(參見圖2.9)。

圖2.9：子女探望頻度的約定情況* 為統(tǒng)計方便，對于離婚協(xié)議中既約定了每月探望次數(shù)、又約定了節(jié)假日探望方式等符合多個選項內容的，我們按最有利于探望權行使的方式統(tǒng)計，也即如果雙方約定了隨時探望，又約定了節(jié)假日探望的，按隨時探望計算。

比較三地區(qū)的統(tǒng)計數(shù)據，我們發(fā)現(xiàn)，在乙區(qū)，約定在不影響子女學習生活的前提下，隨時可以探望的案件數(shù)較之其他兩區(qū)，明顯更多。這是因為，乙區(qū)婚姻登記處為辦理離婚登記、又沒有自帶離婚協(xié)議書的當事人提供了代寫離婚協(xié)議書的服務。這也解釋了，相較其他兩區(qū)，該區(qū)的離婚當事人未約定子女探望的件數(shù)較少(乙區(qū)對探望權未約定的協(xié)議僅占17.87%，這類協(xié)議在甲區(qū)與丙區(qū)分別占62.15%、50.90%)，約定隨時可以探望的案件較多，分別為甲區(qū)的三倍以上，為乙區(qū)的兩倍以上(參見表2.10)。

表2.10：子女探望權的約定情況

圖2.11a：甲區(qū)子女探望權約定情況

圖2.11b：乙區(qū)子女探望權約定情況

圖2.11c：丙區(qū)子女探望權約定情況

本次調查還發(fā)現(xiàn)，雙方約定探望權的行使應尊重未成年子女意見的有32件，占約定探望權協(xié)議的8.89%。此外，部分約定對探望權的行使附加了限制條件，比如，雙方約定探望權需等到子女滿5歲后才能行使的有2件；雙方約定探望權的行使須征得直接撫養(yǎng)方同意的有27件。

三、登記離婚制度中對兒童權益保障的成效與不足

(一)登記離婚制度中兒童權益保障的成效

1.登記離婚便于離婚當事人就子女撫養(yǎng)協(xié)商后達成協(xié)議

與訴訟離婚不同，辦理登記離婚要求雙方當事人事前對子女撫養(yǎng)等事宜自行達成書面協(xié)議。有學者調查研究后指出，訴訟離婚中當事人被調解結案的比判決結案中確定給付的子女撫養(yǎng)費更高[2]。本次調查發(fā)現(xiàn)，在登記離婚協(xié)議中，登記離婚當事人雙方達成的子女撫養(yǎng)費一般較高。在299件明確約定子女撫養(yǎng)費具體金額的子女撫養(yǎng)協(xié)議中，有108件約定支付的子女撫養(yǎng)費在501～1000元/月，占36.12%，占比最高(參見圖2.4c)。對于探望權的行使，有一半以上的協(xié)議都有約定，并有32件約定探望權的行使應尊重兒童意愿。

2.婚姻登記機關的服務有利于保護兒童權益

本次調查發(fā)現(xiàn)，甲區(qū)在登記離婚大廳內提供有離婚協(xié)議書樣本，乙區(qū)則提供有代寫離婚協(xié)議書的服務，這些服務在保護未成年子女利益方面發(fā)揮了積極作用。調查數(shù)據表明，甲區(qū)的登記離婚當事人在子女撫養(yǎng)費中對教育費、醫(yī)療費等明確約定的約占六成左右(參見圖2.8a)，這與甲區(qū)提供的離婚協(xié)議書樣本的示范作用分不開。乙區(qū)提供的代寫離婚協(xié)議書幫助更多的離婚當事人對探望權進行了約定，占81.16%，為三地區(qū)最高(參見表2.10)。

此外，有學者曾指出，草率離婚中，兒童付出了更大的代價[3]。為應對沖動型的激情離婚當事人，重慶市婚姻登記機關自2013年7月起實施了“區(qū)縣婚姻家庭社會工作服務整體推進品牌項目”(以下簡稱整體推進品牌項目)，現(xiàn)全市已經有16個區(qū)縣婚姻登記機關實施了該項目。該項目主要通過社工服務、心理干預、熱線咨詢、社區(qū)活動、大型公益講座等方式，幫助社區(qū)民眾學習如何經營婚姻家庭，化解家庭矛盾，爭取減少沖動型離婚或幫助當事人和平離婚。本調查發(fā)現(xiàn)，確有部分當事人到了婚姻登記機關仍然情緒激動，相互爭吵。對此社工人員進行適當?shù)男睦砀深A可以減緩雙方的矛盾，幫助達成合理的子女撫養(yǎng)協(xié)議，也有利于該協(xié)議今后的執(zhí)行。

3. 登記離婚便于離婚當事人就子女成年后的大學教育等費用進行約定

調查數(shù)據顯示，有四成被調查的登記離婚當事人都認為應將子女撫養(yǎng)至所有學業(yè)完成或獨立生活時至，并在離婚協(xié)議中做了約定。按照我國《婚姻法》及相關司法解釋的精神，子女成年后，父母就沒有撫養(yǎng)子女的法定義務。但這部分離婚登記當事人愿意通過約定繼續(xù)撫養(yǎng)子女，這更有利于子女的成長。

(二)登記離婚制度中兒童權益保障之不足

按照1989年《兒童權利公約》及我國現(xiàn)行《婚姻法》等法律規(guī)定，檢視中國登記離婚中兒童權益的保護工作，仍有部分不足之處。這主要體現(xiàn)在以下幾方面：

1. 立法理念對兒童權益保障關照不足

《婚姻登記條例》第1條就明確規(guī)定其立法目的是：為了規(guī)范婚姻登記工作，保障婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度的實施，保護婚姻當事人的合法權益。根據本次調查發(fā)現(xiàn)，目前重慶市婚姻登記機關推行的部分登記服務都緊密圍繞為登記離婚當事人的服務工作展開，然而對于登記離婚中的子女撫養(yǎng)協(xié)議是否足以保障未成年子女的利益，則未予進行實質審查?？梢?，登記離婚制度的立法理念仍停留在“家庭自治”的層面上，沒有充分體現(xiàn)國家為保護兒童利益應履行的國家監(jiān)督、干預職責。

2.登記離婚程序存在不足

目前在我國的登記離婚程序中未設置調解程序。但我們調查發(fā)現(xiàn)，登記離婚中有部分當事人屬于沖動、草率型的離婚。而婚姻登記機關開展的整體推進品牌項目正是為了推進調解服務在登記離婚過程中的積極作用?？疾靽饬⒎ɡ?，許多國家都在離婚程序中規(guī)定了調解程序，如《澳大利亞家庭法》第二章專門規(guī)定了“非訟家庭服務”，對家庭糾紛的調解等作出了明確的規(guī)定[4]?！俄n國民法典》第836條規(guī)定，協(xié)議離婚者須接受家事法院提供的有關離婚的服務。家事法院認為有必要時，可以向當事人勸告接受具有專業(yè)知識和經驗的專業(yè)人士的咨詢[5]?！镀咸蜒烂穹ǖ洹返?774條第1款規(guī)定，在離婚程序中，必須試行調解[6]。我國部分地區(qū)婚姻登記機關的實踐也說明，在登記離婚程序中設置調解服務，確實能夠起到了防止輕率離婚的作用*江西省南昌市青云譜區(qū)民政局2009年設立了婚姻家庭指導工作室，從設立伊始到2012年11月，調解成功209對，通過咨詢服務暫緩離婚決定的有374對。(參見：李星.江西首家“婚姻調解室”，五年挽救了209個家庭[EB/OL]. (2012-11-14)[2015-06-31].http://news.jxgdw.com/jszg/1942794.html.)。

3.部分登記離婚當事人的個人經濟狀況信息欠缺

調查顯示，在不支付撫養(yǎng)費的幾種情形中，既未分得房屋，又無其他財產約定的有25件；無財產約定的有10件；婚姻存續(xù)期間的共同財產歸另一方所有的有11件(參見圖2.5)，這三類情況共計46件，占21.40%。在這三類情況中，由于雙方當事人登記離婚時，未提供個人的財產信息，因此，我們無法確定離婚后直接撫養(yǎng)子女的一方有足夠的經濟撫養(yǎng)能力，無法判斷子女的受撫養(yǎng)教育權是否得到了充分保障。

4. 法制宣傳工作不夠深入

盡管甲區(qū)、丙區(qū)的服務大廳內都有有關登記離婚的宣傳資料，但這些宣傳資料的內容多屬于婚姻登記服務，涉及兒童權利保障的內容較少。法制宣傳內容上的不足，致使離婚當事人在辦理離婚登記時，個別離婚協(xié)議約定不支付撫養(yǎng)費的依據不合法。例如，有一件離婚協(xié)議中約定：由于男方有外遇，所以子女由男方撫養(yǎng)，且女方不支付子女的撫養(yǎng)費。我們認為，將男方的過錯作為無過錯女方不支付子女撫養(yǎng)費的理由，既欠缺法律依據，且侵害子女受父母撫養(yǎng)的權利。又如，有的對未成年子女只簡單約定了直接撫養(yǎng)的離婚父母一方，卻沒有約定離婚父母另一方是否支付撫養(yǎng)費以及支付數(shù)額等。如前述未明確約定撫養(yǎng)費的有12件。未明確撫養(yǎng)費金額的有55件，占比接近一成(參見圖2.4b)。此外，尚有215件約定不與子女共同生活一方不支付撫養(yǎng)費，占31.52%(參見圖2.4a)。而在探望權上的問題更加突出，未約定探望權問題的有283件，占44.01%(參見圖2.9)。此外，還有個別案件對子女探望權約定了須子女滿5歲后才能行使的限制條件等。這些約定可能在未來的生活中因探望子女產生糾紛，不利于兒童的健康成長。

我們認為，未成年子女依法享有的受撫養(yǎng)教育等費用的財產權利是一種獨立的法律關系。而有些當事人卻認為多分了財產或房屋給直接撫養(yǎng)方，就相當于支付了撫養(yǎng)費。雖然，這種觀點在法院審理撫養(yǎng)費糾紛時，不一定能得到法院的支持*有法院支持，也有法院不予支持，相關案例參見：國家法官學院案例開發(fā)研究中心.中國法院2013年度案例(婚姻家庭與繼承糾紛)[M].北京：中國法制出版社，2013:104-106;國家法官學院案例開發(fā)研究中心.中國法院2015年度案例(婚姻家庭與繼承糾紛)[M].北京:中國法制出版社，2015:136-138.，但卻被部分當事人登記離婚時實際施行(參見圖2.5)?，F(xiàn)實生活中離婚夫妻一方不支付或拖延支付撫養(yǎng)費導致糾紛的時有發(fā)生[7]，這無疑加大了撫養(yǎng)方取得子女撫養(yǎng)教育費的成本。

5. 婚姻登記機關對離婚登記協(xié)議的審查不足

我們在調查中了解到，婚姻登記機關在開展離婚登記中面臨一些具體困難，比如，人員編制緊張，大多數(shù)婚姻登記機關都要聘用臨時人員[8]。由于資金短缺，培訓工作的時間限制(一年只舉辦一次)，因此，對于臨時聘用人員無法完全做到培訓后上崗。此外，臨時聘用人員的流動性大。這給婚姻登記工作的進一步完善帶來困難。人員保障不足限制了婚姻登記機關在辦理離婚登記時的審查工作，如前述有部分子女撫養(yǎng)協(xié)議中未對另一方是否支付撫養(yǎng)費進行約定(參見圖2.4a)，由于登記人員未進行實質審查，侵害了未成年受撫養(yǎng)教育的法定權利。

四、登記離婚中有關兒童權益保障制度的完善建議

針對上述不足，我們建議，應從以下幾方面完善我國登記離婚涉及兒童權益保護制度，并推廣重慶市登記離婚實施中的有益經驗。

(一)設立“家庭自治為主，國家監(jiān)督為輔”的立法原則

兒童人權需要國家承擔給付義務[9]。針對《婚姻登記條例》中立法理念的不足，建議設立“家庭自治為主，國家監(jiān)督為輔”的原則，同時建議修訂《婚姻登記條例》第1條之規(guī)定，在立法目的中增加保護未成年子女的合法權益，具體表述為“為了規(guī)范婚姻登記工作，保障婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度的實施，保護婚姻當事人及未成年子女的合法權益”。并在該條例中增補規(guī)定：婚姻登記機關辦理離婚登記時，應當審查雙方當事人的子女撫養(yǎng)協(xié)議，應當堅持“兒童最大利益原則”，保護兒童利益[10]。

(二)增設調解作為登記離婚的前置程序

我們建議將調解設置為辦理離婚登記的必經程序。通過調解前置程序，調解人員可以向離婚當事人宣傳登記離婚的法律知識，提高申請登記離婚當事人的知法、守法意識，增強其父母責任感。這不僅可以幫助沖動離婚的當事人冷靜下來認真審視思考自己是否離婚，而且也可以促進離婚當事人冷靜協(xié)商，依法達成子女撫養(yǎng)協(xié)議，這有利于保護兒童的合法權益。

(三)豐富法制宣傳內容以提高登記離婚當事人的法律意識

我們建議在婚姻登記大廳進一步加大法制宣傳力度，不僅為當事人提供婚姻法、婚姻登記條例等法律資料，而且可制作登記離婚常見知識問答的宣傳單或影視片，不僅告知當事人辦理離婚登記所需提交的材料，還要宣傳父母對子女的撫養(yǎng)責任，講解登記離婚在訂立子女撫養(yǎng)及探望方面應注意的事項，讓婚姻離婚當事人知法、守法。

(四)完善婚姻登記機關的離婚協(xié)議樣本或代寫服務

我們建議婚姻登記機關依據我國《憲法》、《婚姻法》、《未成年人保護法》的相關規(guī)定，擬定一個更加完善的離婚協(xié)議樣本，并且在提供代寫離婚協(xié)議書服務時，應當提醒離婚當事人依法對未成年子女撫養(yǎng)費和探望等問題進行明確約定。

(五)增加婚姻登記機關對登記離婚協(xié)議的實質審查職能

我們建議婚姻登記機關加大對離婚協(xié)議的實質審查力度*實踐中，如何加大對登記離婚協(xié)議的審查力度，可以通過培訓婚姻登記人員等方面著手。。為此，在《婚姻登記條例》中補充規(guī)定，登記離婚當事人應在離婚協(xié)議書中填寫自己的經濟收入及家庭主要財產情況。婚姻登記人員應當對離婚協(xié)議進行實質審查：審查當事人對未成年子女撫養(yǎng)的約定是否有利于子女健康成長。如果發(fā)現(xiàn)當事人對于子女撫養(yǎng)、探望的約定不合法、或不完善的，應當依法監(jiān)督當事人修改、補充。對于離婚協(xié)議中有損害未成年子女利益，且又拒絕修改完善的，可借鑒《法國民法典》第232條規(guī)定*《法國民法典》第232條規(guī)定，如果合意離婚當事人的協(xié)議不能對未成年子女利益提供充分保護，法官可以拒絕批準離婚。，賦予婚姻登記機關拒絕對其離婚進行登記的權力。

(六)加大對婚姻登記機關的人員保障

我們建議進一步加大對婚姻登記機關的投入和人員保障。只有在源頭上解決婚姻登記機關工作人員的編制不足問題，才能從加強教育培訓人員素質入手，保證婚姻登記機關的工作質量，促進登記離婚中兒童權利的保護工作。

(七)推廣整體推進品牌項目，營造有利于兒童權益保障的社會環(huán)境

我們建議在我國有條件的地區(qū)推廣重慶市民政局婚姻登記工作的整體推進品牌項目，通過幫助登記離婚當事人協(xié)商訂立有利于兒童撫養(yǎng)和健康成長的離婚協(xié)議等方式，保障離婚家庭之兒童受父母撫養(yǎng)、教育、探望等權利的實現(xiàn)。

[1] 國務院.中國兒童發(fā)展綱要(2011-2020)[Z].北京：人民出版社，2011：3.

[2] 陳葦,張慶林.離婚訴訟中處理兒童撫養(yǎng)問題之司法實踐調查及其改進建議[J].河北法學,2015(1):13-33.

[3] 夏吟蘭.對中國登記離婚制度的評價與反思[J].法學雜志,2008(2):15.

[4]澳大利亞家庭法(2008年修正)[Z]. 陳葦,等,譯.北京：群眾出版社，2009:53-59.

[5]韓國最新民法典[Z]. 崔吉子,譯.北京：北京大學出版社，2010:237.

[6]葡萄牙民法典[Z]. 唐曉晴,等,譯.北京：北京大學出版社，2009:311.

[7] 國家法官學院案例開發(fā)研究中心.中國法院2015年度案例(婚姻家庭與繼承糾紛)[M].北京：中國法制出版社，2015:132.

[8] 王云斌.婚姻與收養(yǎng)登記[M].北京：中國社會出版社，2011:287.

[9] 陳葦.中國婚姻家庭法立法研究[M].北京：群眾出版社，2010:488.

[10] 陳葦,謝京杰.論“兒童最大利益優(yōu)先原則”在我國的確立[J].法商研究，2005(5):39-41.

本文責任編輯：李曉鋒

Empirical Research on Protection of Children’s Rights and Interests in Registering Divorce in China

CHENWei1,SHILei1,ZHANGWei-lun2

(1. Southwest University of Political Science and Law, Chongqing 401120; 2. Civil Affairs Bureau of Chongqing, Chongqing 401121, China)

In order to build the rule of law in China, formulating the China’s Civil Code has been put on the agenda. The marriage and family law is an integral part of the Civil Code. Our empirical research on the children’s rights protection in implementing divorce registration aims to summarize the achievements of children protection in implementing this system, analyze its shortcomings, reveal the causes resulting in the shortcomings and put forward recommendations for improvement. The study helps to amend and improve the divorce registration in China and it also conduces to improvement in drafting the marriage and family law in China’s Civil Code. From the perspective of protecting children, this survey is also helpful so as to protect the children’s legitimate rights in their growing-up stage.

divorce registration; children’s rights and interests protection; empirical research

1008-4355(2016)01-0113-09

2015-11-05

2014年度中國法學會部級研究課題“我國婦女兒童權益保障情況實證調查研究”(CLS(2014)D045)；西南政法大學2014年度重大專項項目“我國婦女兒童權益法律保障情況實證調查研究”﹙2014XZZD-002﹚

陳葦(1954)，女，重慶市人，中國法學會婚姻家庭法學研究會副會長，西南政法大學旬家家庭法及婦女理論研究中心主任，博士生導師；石雷(1980)，男，重慶市人，西南政法大學民商法學院講師，法學博士；張維倫(1965)，男，重慶市人，重慶市民政局副局長。

DF551

A

10.3969/j.issn.1008-4355.2016.01.20

編者按:

黨的十八屆四中全會提出建設社會主義法治國家的治國方略，《中國民法典》的制定已被提上日程。在此歷史背景下，2015年10月下旬，西南政法大學民商法學院和外國家庭法及婦女理論研究中心共同承辦了“21世紀家庭法和家事司法：實踐與變革國際研討會——暨2015年家庭法國際學會地區(qū)會議”和“中國法學會婚姻家庭法學研究會2015年年會——暨中國民法典之婚姻家庭編制定研討會”。《中國民法典》之“婚姻家庭編”的制定，事關千家萬戶的切身利益。我們希望能夠為具有21世紀的時代性、具有中國特色的《中國民法典》之“婚姻家庭編”的制定貢獻出自己的一份智慧和力量！為此，我們從這兩個會議的交流論文中遴選數(shù)篇予以登載，以饗讀者。

鳴謝：感謝西南政法大學民商法學院的碩士研究生陳釗、呂珊珊、吳奇慧、司艷露、楊云、曾娜、林英、強米米、趙孟亞、澤絨擁珍為本次調查和統(tǒng)計所做的貢獻！感謝重慶市婚姻收養(yǎng)登記管理中心陳泓熹主任為本次調查提供的支持。