楊勤法

（華東政法大學(xué)，上海200042）

論政府采購對可持續(xù)發(fā)展的影響
——兼評歐盟政府采購協(xié)定（GPA）

楊勤法

（華東政法大學(xué)，上海200042）

政府采購的宏觀調(diào)控功能主要體現(xiàn)在實(shí)現(xiàn)社會和經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。歐盟在利用政府采購實(shí)現(xiàn)社會經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展方面走在了各國的前列。歐盟通過政府采購協(xié)議及相關(guān)政府采購指引，將政府采購作為實(shí)現(xiàn)社會經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的工具。為實(shí)現(xiàn)其目標(biāo)，還制定了具體的標(biāo)準(zhǔn)。我國政府采購法也在立法時考慮了社會經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展，但更多的是宣誓性和原則性的，缺乏相關(guān)的具體措施。在保證政府采購公平性和透明性的同時，我國政府采購法應(yīng)借鑒歐盟立法，確認(rèn)政府采購實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)社會可持續(xù)發(fā)展的標(biāo)準(zhǔn)。

政府采購；歐盟標(biāo)準(zhǔn)；可持續(xù)發(fā)展；借鑒

政府采購源于英美國家，特別二戰(zhàn)以后，發(fā)達(dá)國家都相繼建立了政府采購制度。隨著對財(cái)政資金使用的規(guī)范要求，增加財(cái)政的透明度，發(fā)展中國家也日益重視政府采購制度。我國政府采購制度的完善也經(jīng)歷了20年的發(fā)展歷程。1996年，我國在上海試點(diǎn)政府采購工作，2000年政府采購制度向全國推廣，同時還頒布了政府采購的一系列制度①我國先后頒布的涉及政府采購的規(guī)章主要有：《政府采購管理暫行辦法》、《政府采購?fù)稑?biāo)管理暫行辦法》、《政府采購合同監(jiān)督暫行辦法》、《政府采購品目分類表》、《政府采購信息公告管理辦法》、《采購運(yùn)行規(guī)程暫行辦法》、《政府采購資金財(cái)政直接撥付管理暫行辦法》、《中央單位政府采購管理實(shí)施辦法》等。。并在試點(diǎn)的基礎(chǔ)上于2002年6月頒布了《中華人民共和國政府采購法》，該法于2003年1月1日施行。我國初期政府采購制度大多從公開透明角度出發(fā)，保證財(cái)政資金的合理運(yùn)用，但現(xiàn)代政府采購已由單純的財(cái)政支出手段蟬變?yōu)楣藏?cái)政制度與經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控雙重政策功能的制度手段，政府采購成為支持特定產(chǎn)業(yè)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)國家經(jīng)濟(jì)政策目標(biāo)的重要工具。我國政府采購法立法時，對政府采購實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)和社會的可持續(xù)發(fā)展，更多地是政策性的宣誓②涉及社會可持續(xù)發(fā)展的規(guī)定是在《政府采購法實(shí)施條例》第六條做了規(guī)定：國務(wù)院財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家的經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展政策，會同國務(wù)院有關(guān)部門制定政府采購政策，通過制定采購需求標(biāo)準(zhǔn)、預(yù)留采購份額、價格評審優(yōu)惠、優(yōu)先采購等措施，實(shí)現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、扶持不發(fā)達(dá)地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)、促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等目標(biāo)。，就具體操作層面而言，缺乏清晰的法律界定。歐盟也將政府采購視為實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的工具，并將特定的社會和環(huán)保作為其實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。但如何協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)與政府采購的關(guān)系，歐盟原有的政府采購法律并沒有清晰的界定。為此，歐盟頒布了政府采購指引，該指引為歐盟各國在制定政府采購法律時提供了一個參考依據(jù)。

一、歐盟政府采購價值目標(biāo)

在歐盟，越來越多的政府采購機(jī)構(gòu)利用其手中的購買權(quán)來促進(jìn)社會政策。這些社會政策包括了可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)。歐盟委員會認(rèn)為：歐盟政府采購機(jī)構(gòu)可以利用其手中的購買權(quán)力對本地區(qū)、本國和國際間的可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)作出實(shí)質(zhì)性的貢獻(xiàn)。這主要源于歐盟政府采購的巨大數(shù)額及規(guī)模，據(jù)有關(guān)機(jī)構(gòu)估計(jì)，歐盟每年的政府采購量約占?xì)W盟當(dāng)年GDP的19%③http：//ec.europa.eu/internal_market/publicprocurement/docs/indicators2010_en.pdf.2016年5月12日訪問。。政府作為主要的經(jīng)濟(jì)活動主體，在經(jīng)濟(jì)活動中應(yīng)有明顯的環(huán)境保護(hù)和社會利益目標(biāo)，借此來塑造市場經(jīng)濟(jì)的走向。政府采購代表了強(qiáng)有力的經(jīng)濟(jì)驅(qū)動，政府采購的規(guī)則和具體行為對歐盟內(nèi)部的市場和全球市場都會產(chǎn)生根本性的影響。政府采購能對可持續(xù)發(fā)展做

出巨大貢獻(xiàn)，對此已得到了廣泛地認(rèn)同。許多創(chuàng)新在政府采購中得到運(yùn)用，以期政府采購達(dá)到更好的可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)。

然而，將政府采購行為與社會可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)相聯(lián)系的做法也招致了批評，人們懷疑這會增加貿(mào)易保護(hù)主義。雖然具有可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)的政府采購并不意味著保護(hù)國內(nèi)市場，但對可持續(xù)發(fā)展如何理解確實(shí)是模糊的。為防止政府采購中的地方保護(hù)主義，提高政府采購的透明度，歐盟頒布了涉及政府采購的兩個指引①這兩個指引是指：歐盟議會和委員會《關(guān)于用水、能源、交通和郵政部門政府采購程序的協(xié)調(diào)指引》（2004/17/EC）；歐盟議會和委員會《關(guān)于政府勞務(wù)采購合同、政府商品供應(yīng)合同、政府服務(wù)采購合同程序的協(xié)調(diào)指引》（2004/18/EC）。。這兩個指引設(shè)立了政府采購中“如何購買”的詳細(xì)規(guī)則，但在政府采購過程中，政府如何采購才屬于符合可持續(xù)發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)，這在指引中并沒有清晰地規(guī)定。

1994年歐盟及其27個成員國簽署了《政府采購協(xié)議》（GPA），該協(xié)議是在世貿(mào)組織框架下關(guān)于政府采購的主要國際協(xié)議。這個多邊協(xié)定通過細(xì)節(jié)上的變更加強(qiáng)了《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》關(guān)于政府采購中的非歧視原則和透明原則，其目的是使歐盟的政府采購向國際競爭者開放，從而擴(kuò)張國際貿(mào)易范圍并減少對外國商品及服務(wù)的歧視。由于GPA并沒有自動適用于政府采購的所有程序及所有的采購主體，因而GPA并不能覆蓋歐盟的所有政府采購活動。當(dāng)需要對某項(xiàng)政府采購行為進(jìn)行合法性評估時，就必須將GPA及政府采購指引同時作為評估依據(jù)。

二、歐盟政府采購協(xié)定及指引述評

政府采購屬于全球經(jīng)濟(jì)的組成部分，卻一直是國際貿(mào)易談判經(jīng)常忽視的一個領(lǐng)域。政府采購也是傳統(tǒng)認(rèn)為的屬于政府自己管理的范圍，究竟如何管理由政府自己決定，政府采購被認(rèn)為是一個敏感的領(lǐng)域。基于政治和實(shí)務(wù)操作的原因，幾十年來政府采購一直不受國際法管轄，并被排擠在WTO多邊貿(mào)易協(xié)定的許多條約之外。即使到現(xiàn)在，對國際貿(mào)易中政府采購有約束力的法規(guī)還是政府采購協(xié)議（GPA）。由于GPA屬于多邊貿(mào)易協(xié)定，各國是否加入由各國政府自己決定，該協(xié)定僅對簽字加入的WTO成員國具有約束力。簽字加入GPA的包括歐盟、歐盟成員國及一批發(fā)達(dá)國家，GPA僅是發(fā)達(dá)國家間關(guān)于政府采購的法律框架?，F(xiàn)行的GPA是在1994年通過的，2012年3月30日，GPA協(xié)議國達(dá)成了一致意見的修改版本，該版本已經(jīng)提交各成員國批準(zhǔn)。與歐盟政府采購指引不同的是，GPA并不對政府采購提供具體的法律規(guī)范，僅是一個阻止政府采購過程出現(xiàn)歧視，提高政府采購活動透明性的法律框架。而且，GPA并不自動被成員國的政府采購法規(guī)所采納，也不自動適用于成員國的政府采購程序和政府采購活動。如果歐盟成員的政府采購活動在GPA范圍內(nèi)的，則該活動通過適用歐盟政府采購指引來管轄。即使歐盟政府采購指引是調(diào)控歐盟政府采購的主要法規(guī)，但在歐盟法律體系內(nèi)，對歐盟成員國有約束力的“歐盟決議”（94/800/EC）②“歐盟決議”（94/800/EC）是在世貿(mào)組織烏拉圭多邊貿(mào)易談判達(dá)成的協(xié)議，該協(xié)議旨在代表歐共體作出在成員國能力范圍內(nèi)的貿(mào)易條件。真正構(gòu)成了GPA條款的法律基礎(chǔ)。因而，對政府采購法律調(diào)控范圍定義的理解，即要參考?xì)W盟政府采購指引，又要參考GPA規(guī)定。關(guān)于GPA與歐盟政府采購指引之間的關(guān)系及效力，歐盟議會和委員會《關(guān)于政府勞務(wù)采購合同、政府商品供應(yīng)合同、政府服務(wù)采購合同程序的協(xié)調(diào)指引》（2004/18/EC）第7條做了闡明，該條規(guī)定：GPA并沒有直接的效力，任何政府采購主體（即使其采購活動屬于GPA的范圍）在從事政府采購活動時都必須遵守歐盟政府采購指引。

由于GPA法律條款的邊界模糊，使得對政府采購中社會政策目標(biāo)的合法性解釋上產(chǎn)生了強(qiáng)烈的差別。由于GPA不屬于判例法，法理學(xué)者在如何解釋社會目標(biāo)方面產(chǎn)生了決定性作用。相關(guān)的爭論可以分為兩個方面。一些法理學(xué)者認(rèn)為：GPA應(yīng)具有“純凈原則”的特點(diǎn)③See Pries/pitschas，“Secondary Criteria and their Compatibility with EC and WTO Procurement-The Case of the German Scientology Declaration”，Pulic Procurement Law Review 9/2000，p.190.轉(zhuǎn)引自Luca Tosoni，“The Impact of the Revised WTO Government Procurement Agreement on the EU Procurement Rules from a Sustainability Perspective”，European Procurement&Public Private Partnership Law Review 2013，p.43.。這意味著達(dá)成GPA的目的是政府采購建立一種機(jī)制，該種機(jī)制能夠盡量減少非經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)介入到政府采購活動來。GPA對政府采購活動的解釋就是盡可能通過談判來開展各種政府采購活動，而不是以社會可持續(xù)發(fā)展為名的各種“例外”與“優(yōu)惠”。另一方面的法理學(xué)者認(rèn)為：GPA條款并沒有直接禁止政府采購過程能夠兼顧社會可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，故政府采購活動應(yīng)該將促進(jìn)社會可持續(xù)發(fā)展作為考量標(biāo)準(zhǔn)④See Spennemann，“The WTO Agreement on Government Procurement：a Means of Furtherance of Human Right?”，Zeitschrift Eureoparechtliche Studien 2001，p.64.。雖然兩種觀點(diǎn)難以一下分出對錯，但有一點(diǎn)可以得到肯定的是：GPA條款確實(shí)為解釋政府采購在不同階段所應(yīng)包括的社會可持續(xù)標(biāo)準(zhǔn)提供了廣闊的空間。不管對可持續(xù)發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)如何解釋，標(biāo)準(zhǔn)必須無歧視、客觀和正當(dāng)性。GPA新版本的變化證明了上述解釋的正確性。

與歐盟政府采購指引相同，GPA并沒有明顯的空白。事實(shí)上，GPA屬于WTO及相關(guān)國際貿(mào)易法律的組成部分。依據(jù)國際貿(mào)易法律框架的基本要求，對GPA條款應(yīng)做非限制性的解釋。在WTO規(guī)則的馬拉咯什協(xié)定（該協(xié)定序言特別提到GPA）對社會的可持續(xù)發(fā)展做了一個特別的說明：在解釋和履行WTO規(guī)則時，必須保證純粹的經(jīng)濟(jì)目的與廣泛的社會目標(biāo)的合理平衡。任何政府采購過程中超越

經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的其他目標(biāo)都應(yīng)該予以排除。

過去30年以來，歐盟對可持續(xù)政府采購的法律調(diào)控范圍有了相當(dāng)多地增加。在法律調(diào)控范圍增加的過程中，歐盟法院在解釋歐盟政府采購規(guī)則過程中扮演了一個重要的角色。通過歐盟法院的解釋，歐盟要求政府采購活動必須考慮可持續(xù)發(fā)展的政策得到了合法化。歐盟法院的解釋方法對歐盟政府采購指引產(chǎn)生了深刻的影響，歐盟政府采購指引吸收了歐盟法院許多判決內(nèi)容。例如，歐盟政府采購指引中規(guī)定政府采購必須將可持續(xù)發(fā)展作為政府采購的合法目標(biāo)，就是基于歐盟法院關(guān)于政府采購可持續(xù)發(fā)展考量目標(biāo)合法化的認(rèn)定。歐盟各種創(chuàng)新性的意見（包括歐洲2020戰(zhàn)略①該戰(zhàn)略是歐盟對2020年歐盟內(nèi)部所應(yīng)達(dá)到的總體目標(biāo)及策略等宏觀性文件。）認(rèn)為：政府采購活動必須對公認(rèn)的社會目標(biāo)作出貢獻(xiàn)。在2011年10月25日通過的歐盟關(guān)于政府采購現(xiàn)代化的解決方案中，歐盟議會強(qiáng)調(diào)：政府采購活動的任何階段，都應(yīng)考慮政府采購行為與可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)的相互統(tǒng)一。歐盟議會還號召各成員國應(yīng)鼓勵政府及政府采購主體在從事政府采購行為時盡量增加可持續(xù)發(fā)展政策的運(yùn)用。

歐盟有關(guān)機(jī)構(gòu)根據(jù)社會發(fā)展的要求，對現(xiàn)行政府采購指引進(jìn)行更新與修改，期望政府采購行為能更好地為可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)服務(wù)，特別是在環(huán)境保護(hù)、資源和能源的有效利用、應(yīng)對氣候變化和促進(jìn)社會進(jìn)步能有更大的作為。為此對GPA進(jìn)行了修訂，新修訂的GPA反映了各界對政府采購所涉及的利益的關(guān)注。如果從政府采購中可持續(xù)發(fā)展的角度看，一些相關(guān)重要條款的修訂，其意義不可低估②See Luca Tosoni，“The Impact of the Revised WTO Government Procurement Agreement on the EU Procurement Rules from a Sustainability Perspective”，European Procurement&Public Private Partnership Law Review 2013，p.47.。首先，修訂后GPA在其序言中包括了一些非經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的表述。例如，要求政府采購具有靈活性，政府采購活動中防止腐敗行為等，這在1994年的版本是沒有規(guī)定的。序言的這種規(guī)定有利于解釋政府采購過程中的社會可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)。其次，在修訂后第五章直接規(guī)定，政府采購中可以利用技術(shù)規(guī)格來促進(jìn)環(huán)境和自然資源的保護(hù)。但為何要將環(huán)境與資源的保護(hù)從社會可持續(xù)發(fā)展中單獨(dú)列出，修訂版并沒有說明，可能是環(huán)境與資源保護(hù)的重要性日顯突出的原因吧。再次，新修訂的版本對政府采購中的技術(shù)規(guī)格標(biāo)準(zhǔn)的運(yùn)用更嚴(yán)格了。根據(jù)修訂條款，如果供應(yīng)商具有完成政府采購合同的法律上、商業(yè)上、技術(shù)上和財(cái)務(wù)上的能力，政府采購主體就不應(yīng)該借社會目標(biāo)和環(huán)境保護(hù)之名設(shè)置技術(shù)規(guī)格上的障礙。最后，GPA協(xié)議各方授權(quán)政府采購委員會對可持續(xù)的政府采購活動做必要的認(rèn)定，保證政府采購活動能遵循下列原則：政府采購最有價值原則；政府采購各方履行國際貿(mào)易義務(wù)原則。

從上述修訂內(nèi)容看，歐盟委員會在具體改革時，表現(xiàn)出了謹(jǐn)慎的態(tài)度。雖然在2011年12月20日簽發(fā)的改革建議認(rèn)為：現(xiàn)行歐盟政府采購指引在促進(jìn)可持續(xù)政府采購方面存在許多法律障礙，提出了需要改革的相關(guān)建議。從建議內(nèi)容來看，現(xiàn)存的許多法律障礙并沒有在建議中提及，這些在建議中沒有提及的內(nèi)容主要包括以下幾個方面：

A.在政府采購過程中所應(yīng)包括的社會標(biāo)準(zhǔn)的范圍；

B.政府采購合同中應(yīng)包括的可持續(xù)發(fā)展的具體內(nèi)容；

C.政府采購符合社會發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)的條件；

D.采購者對供應(yīng)商的獎勵可否成為獲得簽訂合同的優(yōu)勢條件；

E.可持續(xù)標(biāo)準(zhǔn)在合同履行條款中的具體作用。

歐盟委員會在改革建議中表現(xiàn)出來的謹(jǐn)慎態(tài)度主要受到了以下兩方面的影響：人們普遍關(guān)注在GPA框架內(nèi)歐盟如何遵守其義務(wù)；人們懷疑在WTO規(guī)則下可持續(xù)政府采購如何實(shí)現(xiàn)。由于GPA與歐盟政府采購指引間的緊密聯(lián)系，歐盟政府采購指引對政府采購的可持續(xù)性范圍的界定是與GPA的規(guī)定相關(guān)聯(lián)的。

三、歐盟政府采購協(xié)定及指引確立的標(biāo)準(zhǔn)

（一）非歧視標(biāo)準(zhǔn)

GPA的第三章規(guī)定了政府采購的兩個非常重要原則：國民待遇和最惠國待遇。這兩個原則要求在政府采購時不得對國內(nèi)產(chǎn)品、服務(wù)、供應(yīng)者與國外的區(qū)別對待，也不準(zhǔn)歧視國外產(chǎn)品、服務(wù)及國外供應(yīng)者。這些規(guī)則在“關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定”（GATT）中就有規(guī)定，GPA的規(guī)定可能受到了關(guān)貿(mào)總協(xié)定規(guī)則的影響。根據(jù)關(guān)貿(mào)總協(xié)定的理解，所謂的非歧視指：不管主觀上是否有歧視的故意，只要存在法律上或事實(shí)上的歧視措施，依規(guī)則都是被禁止的。但從WTO的司法實(shí)踐看，非歧視原則并不禁止“平等的優(yōu)惠”。是否執(zhí)行了平等優(yōu)惠的判斷標(biāo)準(zhǔn)是：政府采購措施對相關(guān)市場中競爭者條件的修改是否阻礙了國外產(chǎn)品的進(jìn)口。按照競爭者條件的判斷標(biāo)準(zhǔn)，GPA條款允許政府采購中包含非經(jīng)濟(jì)內(nèi)容，即使使外國供應(yīng)商比國內(nèi)供應(yīng)商受到更大的影響，也不屬于改變競爭者條件的損害外國供應(yīng)商的行為。事實(shí)上，GPA并沒有設(shè)置國家間政府采購市場的積極進(jìn)入權(quán)，而僅設(shè)置了政府采購不準(zhǔn)歧視的否定權(quán)。

（二）資格標(biāo)準(zhǔn)

資格標(biāo)準(zhǔn)常被政府采購主體用來判斷投標(biāo)人是否有資格完成政府采購合同。GPA認(rèn)為對政府采購的投標(biāo)人作出條件限制不屬于歧視，其根本目的是保證政府采購的供應(yīng)商有能力完成政府采購合同。因政府采購不僅僅是獲取商品或勞務(wù)，還需要促進(jìn)特定的社會目標(biāo)。政府采購根據(jù)實(shí)現(xiàn)特定社會目標(biāo)的要求設(shè)定特定的資格要求，應(yīng)該得到認(rèn)同和支持。

（三）技術(shù)規(guī)格

技術(shù)規(guī)格指政府所采購的商品或服務(wù)必須具有相應(yīng)的使用性能。GPA第六章規(guī)定，政府采購主體必須制定技術(shù)規(guī)格，技術(shù)規(guī)格必須包括產(chǎn)品的生產(chǎn)過程和產(chǎn)品的使用方法。GPA認(rèn)定，技術(shù)規(guī)格不屬于在政府采購時對國際貿(mào)易設(shè)置的人為障礙。根據(jù)GPA的基本含義，政府采購活動中設(shè)置技術(shù)規(guī)格是允許的，但如果設(shè)置的技術(shù)規(guī)格是“沒有必要的”，則可視作該技術(shù)規(guī)格是對國際貿(mào)易設(shè)置的障礙。任何判斷一項(xiàng)技術(shù)規(guī)格是否屬于必要，主要考察該規(guī)格的設(shè)置有無政策依據(jù)、該技術(shù)規(guī)格是否清楚明了。對國際自由貿(mào)易的保護(hù)并不意味著政府采購不能設(shè)定任何條件，而是要求技術(shù)規(guī)格不能做多種解釋。從GPA第六章的規(guī)定看，政府采購活動中，為了實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的社會目標(biāo)，設(shè)置技術(shù)規(guī)格條件具有正當(dāng)性。事實(shí)上，歐盟許多政府采購協(xié)定和政府采購制度創(chuàng)新都以實(shí)現(xiàn)社會可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)為名，增加了不少的技術(shù)規(guī)格條款。

（四）比較標(biāo)準(zhǔn)

比較標(biāo)準(zhǔn)是指政府采購主體通過對投標(biāo)者的比較，確認(rèn)最具優(yōu)勢的供應(yīng)者。GPA第八章規(guī)定：供應(yīng)商的商品即不是最便宜的，也不是最具有優(yōu)勢的，如果政府采購主體與其達(dá)成采購協(xié)議，這是不允許的。歐盟政府采購指引也有類似的規(guī)定：政府采購主體采購的商品如果不是最便宜的，則必須是最具有經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢的。因GPA沒有規(guī)定何為“最具優(yōu)勢”，政府采購主體在采購活動中，可以將社會發(fā)展目標(biāo)、環(huán)境保護(hù)、道德標(biāo)準(zhǔn)等因素作為考量供應(yīng)商是否具有優(yōu)勢地位的因素，從而實(shí)現(xiàn)政府采購的可持續(xù)發(fā)展。

（五）合同履行條款

合同履行條款規(guī)定政府采購合同如何履行。GPA并不禁止在政府采購合同中加入履行條款來促進(jìn)普遍的社會目標(biāo)。政府采購主體在與供應(yīng)商達(dá)成政府采購合同時，有權(quán)決定是否加入合同履行條款來實(shí)現(xiàn)社會可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)，但這些合同履行條款必須是透明的和非歧視的。合同履行條款可以從GPA中找到依據(jù)，GPA第七章規(guī)定：政府采購主體在與供應(yīng)商達(dá)成的采購文件上可以包括其他的合同條件或條款。GPA第二十三章還規(guī)定了概括性的例外。根據(jù)該章規(guī)定，如果政府采購措施是為了保護(hù)公共道德、社會秩序和安全、人類和動植物的生命及健康、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等，這樣背景下采取的措施應(yīng)該認(rèn)定為具有正當(dāng)性。但不管如何，這些措施必須有利于促進(jìn)社會的可持續(xù)發(fā)展，而且是符合透明性原則。

四、對我國政府采購的啟示

雖然可持續(xù)發(fā)展、透明性、非歧視等目標(biāo)之間并不相互排斥，但對歐盟和WTO政府采購體制的限制解釋產(chǎn)生了法律的模糊性，這制約了可持續(xù)發(fā)展政府采購潛力的發(fā)揮。歐盟政府采購指引的改革建議進(jìn)一步強(qiáng)化了政府采購可持續(xù)發(fā)展的范圍，但究竟何為政府采購活動中應(yīng)包括的可持續(xù)發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)，仍存在法律空白?？傮w而言，歐盟立法者傾向于在政府采購活動中，政府應(yīng)嚴(yán)格遵守WTO規(guī)則下采購者的義務(wù)的同時，對可持續(xù)發(fā)展給予充分的考慮。

借鑒歐盟的經(jīng)驗(yàn)，為促進(jìn)我國政府采購可持續(xù)發(fā)展的價值，必須平衡實(shí)現(xiàn)社會目標(biāo)的同時，防止借可持續(xù)發(fā)展之名、行貿(mào)易保護(hù)主義之實(shí)（貿(mào)易保護(hù)既有國際貿(mào)易保護(hù)，也有地方保護(hù)主義）。我國政府采購應(yīng)通過立法合理界定可持續(xù)發(fā)展，并保證可持續(xù)發(fā)展的透明性和非歧視。使我國政府采購法在實(shí)現(xiàn)財(cái)政資金合理使用、發(fā)揮宏觀調(diào)控功能的同時，能促進(jìn)我國產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。免受其他國家對我國政府采購存在貿(mào)易保護(hù)主義的指責(zé)。

（一）合理界定政府采購的可持續(xù)發(fā)展

可持續(xù)發(fā)展本身是一個原則性的概念，我國與許多發(fā)達(dá)國家、地區(qū)（包括歐盟）的界定一樣，也是原則性和模糊的。我國政府采購法僅在第六條對社會可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)的做了原則性規(guī)定，具體政策、標(biāo)準(zhǔn)、措施等都授權(quán)政府部門制定相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則。至目前為止，政府部門制定的規(guī)章主要涉及節(jié)能、環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、支持小微企業(yè)發(fā)展等①政府部門的規(guī)章有：財(cái)政部與國家發(fā)改委共同頒布的《節(jié)能產(chǎn)品政府采購清單》涉及空調(diào)、變壓器、照明產(chǎn)品、熱水器、水暖材料等設(shè)備和材料；財(cái)政部與環(huán)保部共同頒布的《環(huán)境標(biāo)志產(chǎn)品政府采購清單》涉及涂料、板材、家具、塑料門窗、塑料管材、水嘴、陶瓷潔具、太陽能熱水系統(tǒng)、預(yù)拌混凝土等建筑材料。政府采購工程招標(biāo)文件應(yīng)載明對產(chǎn)品的節(jié)能環(huán)保要求、合格產(chǎn)品的條件和優(yōu)先采購節(jié)能環(huán)保產(chǎn)品的評審標(biāo)準(zhǔn)。財(cái)政部頒布的《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》（財(cái)庫［2011］181號），政府采購工程采購不得以注冊資本金、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等供應(yīng)商的規(guī)模條件對中小企業(yè)實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。對小型和微型企業(yè)產(chǎn)品，評審辦法應(yīng)規(guī)定給予6%～10%的價格扣除，用扣除后的價格參與評審。鼓勵采購人允許獲得政府采購工程合同的大型企業(yè)依法向中小企業(yè)分包。財(cái)政部頒布的《關(guān)于政府采購支持監(jiān)獄企業(yè)發(fā)展有關(guān)問題的通知》（財(cái)庫［2014］68號），在政府采購活動中，監(jiān)獄企業(yè)視同小型、微型企業(yè)，享受預(yù)留份額、評審中價格扣除等政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的政府采購政策。。從政府部門頒布的清單、通知等分析，依然是原則性的規(guī)定多，缺乏歐盟政府采購協(xié)定及指引所列的各種標(biāo)準(zhǔn)，而這些標(biāo)準(zhǔn)對政府采購過程履行經(jīng)濟(jì)與社會的可持續(xù)發(fā)展有直接的作用。

我國政府采購法可以吸收歐盟的標(biāo)準(zhǔn)原則，制定具體的技術(shù)規(guī)格、資格標(biāo)準(zhǔn)，政府采購合同履行應(yīng)包括的條款等，使政府部門頒布規(guī)章時可以遵循。

（二）非歧視

歐盟政府采購協(xié)定中的非歧視標(biāo)準(zhǔn)，涉及國際貿(mào)易的平等要求。根據(jù)我國政府采購法，政府采購可以為了民族工業(yè)發(fā)展，主張本國產(chǎn)品優(yōu)先，為保證平等貿(mào)易要求，應(yīng)通過立法確定“本國產(chǎn)品”。我國《政府采購法》對“本國產(chǎn)品”的含義沒有作出明確的規(guī)定，因此我國在具體實(shí)施政府采購行為時沒有具體依據(jù)，特別是我國通過積極的財(cái)政政策以刺激經(jīng)濟(jì)推動國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，我國可參考?xì)W盟政

府采購協(xié)議及指引，通過立法來克服貿(mào)易保護(hù)的指責(zé)①通過立法來保證采購本國產(chǎn)品不僅是歐盟，美國也有類似規(guī)定?，F(xiàn)任美國總統(tǒng)奧巴馬就恢復(fù)了《購買美國產(chǎn)品法》的執(zhí)行，《購買美國產(chǎn)品法》最初制定的目的是作為對當(dāng)時許多國家出臺“購買本國貨”（buy-at-home）政策的回應(yīng)?！顿徺I美國產(chǎn)品法》規(guī)定，美國聯(lián)邦政府機(jī)構(gòu)通過政府采購渠道購得的物資必須是“終端關(guān)鍵部件的組裝或生產(chǎn)工序是在美國完成的”，同時這些部件的價值必須超過該產(chǎn)品總價值的50%，除非國產(chǎn)的這些產(chǎn)品價格不合理、購買國產(chǎn)產(chǎn)品有違公共利益、國產(chǎn)產(chǎn)品在質(zhì)量和數(shù)量上無法得到保證。。通過立法來確定購買本國產(chǎn)品的同時，必須對“本國產(chǎn)品”標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定，以便于政府采購部門的執(zhí)行和操作。

（三）透明性

保證政府采購制度的透明性，保證任何潛在的或特定范圍的供應(yīng)商或承包商都能夠同等獲得相同的采購信息，保證政府確定合同相對方的決策過程的透明性。公開也包含著對合同相對方的要求。政府有權(quán)要求供應(yīng)商或承包商公開其基于采購合同的財(cái)務(wù)費(fèi)用、核算成本、項(xiàng)目進(jìn)度、質(zhì)量等各種信息。而這些公開的要求在歐盟政府采購協(xié)定及指引中做了相應(yīng)的規(guī)定。我國《政府采購法》僅規(guī)定了政府采購過程的一些環(huán)節(jié)的信息公開，透明度要求不高。

我國必須在采購規(guī)制主體、政府采購實(shí)施主體（包括采購人、采購代理機(jī)構(gòu)）有進(jìn)一步的明確規(guī)定，規(guī)定財(cái)政部門對集中采購機(jī)構(gòu)執(zhí)行政府采購政策的情況進(jìn)行考核，且規(guī)定采購人與采購代理機(jī)構(gòu)“未按照規(guī)定執(zhí)行政府采購政策”應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

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（責(zé)任編輯：D校對：T）

圖3 干擾配送路線圖

表2 重調(diào)度法與本文方法對比

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（責(zé)任編輯：C校對：L）

F812.45

A

1004-2768（2016）11-0110-05

2016-08-26

楊勤法（1966-），男，浙江江山人，法學(xué)博士，華東政法大學(xué)副教授，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。