工作閑暇“接私活”導(dǎo)致遲到早退，能否視為曠工并被除名

小保：

我是一家公司的職工。公司的規(guī)章制度以及與我的勞動合同中規(guī)定，遲到或早退3次折抵曠工一天，年內(nèi)曠工30天以上，公司有權(quán)單方將我除名。因我的工資收入不高，為了能多賺些錢補(bǔ)貼家用，從一年前起，我便利用工作閑暇，駕駛所購買的二手小車充當(dāng)?shù)氖克緳C(jī)在外載客賺錢。難免出現(xiàn)遲到、早退現(xiàn)象，公司曾對我勸誡并責(zé)令改正，但我覺得自己并沒有耽誤本職工作而未在意。近日，公司以我累計折抵曠工達(dá)32天為由，不顧我的強(qiáng)烈反對，而執(zhí)意將我除名。請問：公司的做法對嗎？

馬曉潔

馬曉潔：

姑且不論你私自駕車載客賺錢屬于非法營運，僅就公司對你作出除名處理也并無不當(dāng)。

《企業(yè)職工獎懲條例》第十八條規(guī)定：“職工無正當(dāng)理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評教育無效，連續(xù)曠工時間超過15天，或者一年內(nèi)累計曠工時間超過30天的，企業(yè)有權(quán)予以除名?！北景盖樾瓮耆c之吻合：一方面，你的行為屬于“無正當(dāng)理由經(jīng)常曠工”。雖然你通過跑出租載客賺錢是在工作閑暇，甚至確實沒有影響或耽誤工作，但這不等于你的行為便具有正當(dāng)性。沒有按時上下班、遲到、早退的屬性依然存在，而遲到、早退的產(chǎn)生，完全是由于你的原因所造成，即不屬于“不可抗拒因素”。另一方面，你屬于“經(jīng)批評教育無效”。即面對公司的勸誡和責(zé)令改正，仍然我行我素。再一方面，公司的規(guī)章制度以及與你的勞動合同中規(guī)定的“遲到或早退3次折抵一天曠工”，既是公司行使企業(yè)管理自主權(quán)的體現(xiàn)，也是你與公司在簽約時的真實意思表示，并沒有違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，因而應(yīng)予執(zhí)行。你累計折抵曠工已達(dá)32天，自然必須自食其果。

小保

雖已答應(yīng)按季度清償欠薪，職工也有權(quán)要求提前一次性支付

小保：

今年4月初，我因為勞動合同到期而從一家公司離職時，鑒于公司一再強(qiáng)調(diào)由于資金周轉(zhuǎn)實在困難，又值生產(chǎn)、銷售淡季，無法清償拖欠我的3萬元工資，提出按季度清償，即每季度支付1萬元，到年底全部付清。出于同情，也迫于無奈，我答應(yīng)了下來，并向公司出具了一張聲明，表示我已經(jīng)自愿接受。近日，鑒于自己創(chuàng)業(yè)受阻，急需資金投入，我只好提前向公司索要欠薪，并請求一次性付清。但公司以我已答應(yīng)、無權(quán)反悔為由置之不理。請問：我真的無權(quán)反悔嗎？

王燦彤

王燦彤：

你有權(quán)反悔，即你有權(quán)要求公司提前一次性付清欠薪。

一方面，本案“按季度清償”的約定違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定?！秳趧臃ā返谖迨畻l規(guī)定：“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資?！薄豆べY支付暫行規(guī)定》第九條也指出：“勞動關(guān)系雙方依法解除或終止勞動合同時，用人單位應(yīng)在解除或終止勞動合同時一次付清勞動者工資?！惫緦δ銘?yīng)得的工資，不僅沒有“按月支付”，甚至在你離職時，仍以種種理由拒絕一次性付清”，使你不得不答應(yīng)“按季度清償”并出具聲明，明顯與之相違。另一方面，本案“按季度清償”的約定沒有法律約束力?！逗贤ā返谖迨l規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！闭驗楸景杆妗鞍醇径惹鍍敗钡募s定與第（一）、（五）相吻合，決定其當(dāng)屬無效，且從一開始時起便沒有任何法律約束力，不僅你有權(quán)隨時要求公司一次性付清全部的欠薪，公司也不能將之作為拒絕依據(jù)。再一方面，你有權(quán)尋求相關(guān)部門救濟(jì)。因為《勞動合同法》第八十五條第（一）項已經(jīng)明確規(guī)定，對用人單位“未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的”，勞動行政部門可以責(zé)令限期支付。逾期不支付的，有權(quán)責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第三條和《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第三條分別規(guī)定：“勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，按照普通民事糾紛受理?！薄皠趧诱咭罁?jù)《勞動合同法》第八十五條規(guī)定，向人民法院提起訴訟，要求用人單位支付加付賠償金的，人民法院應(yīng)予受理?！?/p>

小保

上班后從沒索要未休年假工資，并非只能“過期作廢”

小保：

我入職到一家公司時，曾與公司簽訂為期五年的書面勞動合同。說實在的，雖然時至近日，我已經(jīng)在公司工作了整整三個年頭，但卻從來沒有休過年休假，公司也沒有給過我任何對應(yīng)的補(bǔ)償一直到勞動行政部門來到公司進(jìn)行普法宣傳，我才知道怎么回事。可當(dāng)我要求公司按日工資收入的300%，補(bǔ)償我2013年以來未休年休假期間的工資報酬時，公司卻只同意補(bǔ)償2015年度的，至于2013年和2014年度的，則以已經(jīng)超過一年甚至兩年為由拒絕。請問：索要未休年休假工資真的是“過期作廢”嗎？

郭敏芳郭敏芳：

索要未休年休假工資并非只能“過期作廢”。

雖然《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款規(guī)定：“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年一仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算?！钡涞谒目钔瑯又赋觯骸皠趧雨P(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制?！币簿褪钦f，只要勞動者與用人單位仍然存在勞動關(guān)系，所拖欠款項屬于勞動報酬，哪怕超過了一年甚至更長的時間，勞動者也仍然有權(quán)要求用人單位支付，用人單位則不得以過期作廢為由拒絕。與之對應(yīng)，鑒于你與公司的勞動合同尚未到期，也沒有終止或者解除，也就意味著你能否索要2013年、2014年度未休年休假期間的報酬，取決于該報酬是否屬于勞動報酬。如果屬于，公司自然應(yīng)當(dāng)補(bǔ)發(fā)。回答是肯定的：一方面，從性質(zhì)上看，勞動報酬是職工為用人單位提供勞動后，用人單位支付的對價。而未休年休假期間的報酬明顯符合用人單位就員工所提供勞動，支付給員工等價的特征，只是依據(jù)法律規(guī)定，其計算的標(biāo)準(zhǔn)比平時更高而已。另一方面，從法律規(guī)定上看，《工資支付暫行規(guī)定》第十一條規(guī)定：“勞動者依法享受年休假期間，用人單位應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資?！薄堵毠侥晷菁贄l例》第二條也指出：“職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。”即職工在休年休假期間，用人單位應(yīng)正常支付工資一對于用人單位經(jīng)職工同意不安排年休假或者安排職工年休假天數(shù)少于應(yīng)休年休假天數(shù)的，《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十條同樣表明：“應(yīng)當(dāng)在本年度內(nèi)對職工應(yīng)休未休年休假天數(shù)，按照其日工資收入的300%支付未休年休假工資報酬，其中包含用人單位支付職工正常工作期間的工資收入。”即未休年休假工資包含兩部分：100%的工資；額外支付的200%工資。而其中所說的工資，就是勞動報酬。

小保

被員工“炒魷魚”單位也不得故意拖欠工資

小保：

我在一家公司的五年期間，雖然一直勤勤懇懇，也創(chuàng)造了不小的效益，但因公司系家族產(chǎn)業(yè)，一直未能給予我升職，工資漲幅也不大，我曾多次萌發(fā)走人的想法。三個月前，一位同窗好友向我提出合伙創(chuàng)業(yè)后，我即義無反顧地提前一個月向公司提交了書面辭呈。可公司基于培養(yǎng)我不容易，在同行中也有了些名氣，尤其是一時難于找到替代我的合適人選，會給公司經(jīng)營造成不利影響而拒絕。見我去意已決，且在一個月后未再繼續(xù)上班，公司便一直拖欠著我兩個月的工資。請問：我按規(guī)辭職，公司就可以拖欠我的工資嗎？

張嘉琴

張嘉琴：

公司的做法是錯誤的，其無權(quán)拖欠你的工資。

首先，依程序解除勞動合同是你的法定權(quán)利?！秳趧雍贤ā返谌邨l規(guī)定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同?！痹谀阋呀?jīng)依據(jù)相關(guān)規(guī)定執(zhí)行的情況下，公司自然無權(quán)剝奪你的辭職權(quán)。其次，公司的行為違法。《勞動法》第五十條規(guī)定：“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資?！薄秳趧雍贤ā罚康谌畻l第一款也指出：“用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬?！薄豆べY支付暫行辦法》第七條則進(jìn)一步明確：“工資必須在用人單位與勞動者約定的日期支付。如遇節(jié)假日或休息日，則應(yīng)提前在最近的工作日支付?！奔礋o論基于什么原因、出于什么理由，用人單位都具有及時、足額發(fā)放工資的法定義務(wù)。公司基于不滿你主動辭職，故意拖欠你兩個月工資，明顯與之相違。其次，你可以通過四種方式來維權(quán)。一是如《勞動合同法》第三十條第二款之規(guī)定：“用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?，人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令?！倍恰蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第（二）、（三）項規(guī)定，用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬、克扣或者無故拖欠勞動者工資的，應(yīng)當(dāng)支付勞動者的勞動報酬和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并支付賠償金。即你可以向法院提起訴訟。三是《勞動合同法》第八十五條第（一）項規(guī)定，用人單位未按照勞動合同的約定及時足額支付勞動者勞動報酬的，可由勞動行政部門責(zé)令限期支付，逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。四是《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條第（五）項規(guī)定，就工資問題，可以申請勞動仲裁。

小保

已約定未完成任務(wù)可拒付底薪零業(yè)績職工照樣有權(quán)索要報酬

小保：

我是一家公司的新進(jìn)職工，在與公司的勞動合同中約定：試用期內(nèi)底薪為800元/月；業(yè)績提成為2%，即推銷出價值100元的產(chǎn)品，提成為2元，以此類推；每月必須完成至少5000元的業(yè)績額，否則，公司有權(quán)拒發(fā)試用期內(nèi)底薪。此后三個月，我雖全勤上班且盡了自己的最大努力，但因缺少人脈資源等，致使每月都無法完成任務(wù)底限，甚至幾乎是零業(yè)績。為此，近日公司不僅因我不符合錄用條件決定解除與我的勞動合同，還以勞動合同已有約定為由，拒絕向我支付任何工資。請問：公司的做法對嗎？

曹鳳茹

曹鳳茹：

公司雖可以解除勞動合同，但必須向你支付工資。

盡管《勞動合同法》第三十九條第（一）項規(guī)定“在試用期間被證明不符合錄用條件的”，用人單位可以解除勞動合同，即鑒于你在試用期內(nèi)無法適應(yīng)工作，公司的確有權(quán)解除與你的勞動合同，但這并不意味著，公司便可以拒絕向你支付工資：一方面，向你支付工資是公司的法定義務(wù)?！蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行<勞動法>若干問題的意見》第五十七條規(guī)定：“勞動者與用人單位形成或建立勞動關(guān)系后，試用、熟練、見習(xí)期間，在法定工作時間內(nèi)提供了正常勞動，其所在的用人單位應(yīng)當(dāng)支付其不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的工資?！薄蹲畹凸べY規(guī)定》第十二條也規(guī)定：“在勞動者提供正常勞動的情況下，用人單位應(yīng)支付給勞動者的工資在剔除下列各項以后，不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)：（1）延長工作時間工資；（2）中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境條件下的津貼；（3）法律法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等?！币簿褪钦f，即使你在為期三個月的試用期內(nèi)屬于“零業(yè)績”，但公司仍然必須按約定向你發(fā)放底薪。另一方面，你與公司關(guān)于未完成任務(wù)可拒發(fā)底薪的約定無效?！秳趧雍贤ā返诙鶙l第（三三）項規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的”勞動合同無效一正因為公司與你的相關(guān)約定違法，決定了該約定并沒有法律約束力，公司無權(quán)拿此說事。

小保

工傷員工無法勝任換崗要求而離崗，照樣可享受傷殘津貼

小保：

我原是一家公司的車間工人。一年前，我因在上班途中遭遇交通事故，造成右腿殘疾，右手功能也受到嚴(yán)重影響，而被鑒定為六級傷殘并被認(rèn)定為工傷。事后，鑒于我已不適合原來的工作，公司遂將我換崗至市場營銷部從事銷售工作?？捎捎谖沂帜_都不利索，不但不便于推銷產(chǎn)品，他人異樣的眼神也總讓我感到非常自卑，工作一個月后我便沒有繼續(xù)上班。近日，我主動向公司遞交了辭呈，公司雖表示同意，但就我沒有到市場營銷部上班期間計7個月的傷殘津貼，卻以其已為我換崗，是我自己無法勝任而拒絕支付。請問：公司的做法對嗎？

朱晶琪

朱晶琪：

公司的做法是錯誤的，其應(yīng)當(dāng)向你支付傷殘津貼。

《工傷保險條例》第三十六條規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇：……（二）保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：五級傷殘為本人工資的70%，六級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補(bǔ)足差額?！彪m然其中已經(jīng)將對職工“難以安排工作”，作為用人單位向職工按月發(fā)給傷殘津貼的條件，但這并不等于只要用人單位安排了工作，便可以逃避支付傷殘津貼的義務(wù)，而應(yīng)當(dāng)保證所安排的工作符合工傷職工傷殘的具體情況。也就是說，“難以安排工作”的判定，必須考慮用人單位與工傷職工雙重因素，尤其是工傷職工的客觀條件。只有在用人單位向工傷職工提供了合適的職位，而工傷職工無正當(dāng)理由拒絕接受，或惡意苛求甚至以過分要求相要挾時，用人單位才能拒絕支付傷殘津貼。反之，如果用人單位雖已安排工作，但工傷職工基于自身傷殘，確實無法上崗，也應(yīng)按“難以安排工作”論處一與之對應(yīng)，雖然公司在你傷殘之后已經(jīng)將你換崗至市場營銷部工作，但要完成該項工作，能正常行走與書寫是必備條件之一，而公司恰恰沒有考慮到你手、腳都不利索的因素。你之所以在市場營銷部工作一個月后沒有繼續(xù)上班，也正是因為難于勝任，即你并非出于惡意，而是由于公司的調(diào)崗存在嚴(yán)重不妥，故公司仍必須依法根據(jù)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)向你支付傷殘津貼。

小保

為擠出周轉(zhuǎn)資金單位按季度結(jié)算加班費也屬違法

小保：

我們是一家廣告公司的職工。由于設(shè)計、制作、安裝廣告牌等費用都必須由公司先行墊付，顧客滿意后才會付款，加之業(yè)務(wù)量較大，致使公司的流動資金較為緊張。為擠出周轉(zhuǎn)資金，公司近日決定所有員工的加班工資一律按季度結(jié)算，即每一個季度結(jié)算一次。鑒于公司與我們的勞動合同中已明確約定，加班工資連同其他工資收入一并逐月發(fā)放，故我們覺得公司未經(jīng)我們同意，無權(quán)單方變更勞動合同，其資金周轉(zhuǎn)困難理應(yīng)自行設(shè)法解決，不應(yīng)將困難和風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給我們，對嗎？

鐘丹等12人

鐘丹等：

的確，你們有權(quán)要求公司按月發(fā)放加班工資一

一方面，公司之舉屬于單方變更勞動合同?！秳趧雍贤ā返诙艞l規(guī)定：“用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)?！奔垂べY支付時間作為勞動合同的主要條款之一，一旦確定之后，公司就必須按規(guī)定執(zhí)行，其推移或合并，無疑都改變了合同內(nèi)容一而該法第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式一變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。”而公司恰恰未經(jīng)你們許可，更未采用書面形式，故對你們并沒有法律約束力。另一方面，公司之舉違法。《勞動法》第五十條規(guī)定：“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資?！薄豆べY支付暫行規(guī)定》第七條也指出：“工資必須在用人單位與勞動者約定的日期支付一如遇節(jié)假日或休息日，則應(yīng)提前在最近的工作日支付。工資至少每月支付一次，實行周、日、小時工資制的可按周、日、小時支付工資?！奔垂べY支付的最長周期為按月，鑒于加班工資屬于法定工資，自然不能例外。也就是說，即使你們曾經(jīng)同意，也因違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無效，更不用說你們已經(jīng)明確反對。再一方面，你們可以依法維權(quán)?！秳趧雍贤ā返谌畻l第二款規(guī)定：“用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?，人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令?！钡诎耸鍡l也指出：“未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的”，可以由勞動行政部門責(zé)令限期支付，逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。

小保

出差被砸傷，侵權(quán)人不明也能獲取工傷賠償

小保：

我是一家公司的采購員，三個月前，被公司指派到深圳一家工廠購買原材料。當(dāng)我步行前往工廠，途徑一棟居民樓下時，突然被從樓上丟下的一只空酒瓶砸中頭部一經(jīng)送往醫(yī)院搶救，雖保住了性命，但卻花去4萬余元醫(yī)療費用，還落下八級傷殘。由于無法查證空酒瓶是誰所丟，我只好要求工傷保險機(jī)構(gòu)報銷醫(yī)療費用并給予相關(guān)待遇，但卻被告知公司并沒有為我辦理工傷保險，我只能找公司擔(dān)責(zé)。而公司認(rèn)為我所受傷害并非發(fā)生在工作場所內(nèi)，與工作沒有直接關(guān)聯(lián)，完全是別人侵權(quán)所致，故不構(gòu)成工傷，其無需承擔(dān)任何責(zé)任。請問：公司的說法對嗎？

馮佳妹

馮佳妹：

公司的說法是錯誤的，其必須對你作出工傷賠償。

一方面，你的情形當(dāng)屬工傷?！豆ｋU條例》第十四條第（五）項規(guī)定“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。你前往深圳是受公司指派，即因工；你出現(xiàn)在事發(fā)地點，是因為去工廠購買原材料所必須經(jīng)過，即出于工作，所以可認(rèn)定為工傷。另一方面，你有權(quán)要求工傷賠償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條已明確規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！奔茨銓τ谧约核軅?，有權(quán)請求工傷賠償，也有權(quán)請求侵權(quán)人（丟空酒瓶者）賠償，甚至有權(quán)獲得來自工傷、侵權(quán)的雙重賠償。再一方面，公司必須向你賠償損失。給勞動者辦理工傷保險，是每一個用人單位的法定義務(wù)。公司拒不為你辦理，自然也就必須依據(jù)《工傷保險條例》六十二條第二款之規(guī)定承擔(dān)責(zé)任，即：“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)支付費用?！?/p>

小保

（以上稿件由江西省興國縣人民法院顏東岳解答）

注：以上解答若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。