董慧慧

（325000 蒼南縣公安局 浙江 溫州）

《民法總則》對我國監(jiān)護制度的討論

董慧慧

（325000 蒼南縣公安局 浙江 溫州）

近幾年，隨著法制社會發(fā)展進程的不斷推進，我國各項法制制度都在全面完善，傳統(tǒng)的《民法通則》、《未成年人保護法》以及《老年人權益保障法》中對現(xiàn)行監(jiān)護制度進行了全面整合，但是，卻存在混淆親權和監(jiān)護權的問題，對于成年監(jiān)護制度的情況以及監(jiān)護監(jiān)督機制并沒有明確的描述，基于此，要在《民法總則》中對具體問題進行優(yōu)化總結和完善。本文對《民法總則》中制度理論問題進行了集中分析，并著重闡釋了監(jiān)護制度的完善內(nèi)容，旨在為研究部門提供更加有價值的建議。

《民法總則》；監(jiān)護制度；監(jiān)護監(jiān)督

在2015年召開的“民法典編纂工作座談會”中，對民法總則的框架結構以及主要問題進行了討論，并且啟動制定《中華人民共和國民法總則》立法工作要求，不僅僅是為了完善監(jiān)護制度，也是在借鑒相關經(jīng)驗的基礎上，針對現(xiàn)有問題開展更加多元化的管控。

一、《民法總則》中對于監(jiān)護制度理論問題的討論

為了進一步對監(jiān)護制度展開全面分析和綜合性討論，要對具體問題進行具體分析，并且確保管理效果符合標準。在《民法總則》中主要針對監(jiān)護制度的主體地位﹑成年監(jiān)護的升級機制以及成年監(jiān)護理論立法優(yōu)化項目進行統(tǒng)籌分析[1]。

第一，監(jiān)護制度的主體地位。仔細分析各個國家以及地區(qū)的監(jiān)護制度管理，對其民法地位都有明確的描述。在對監(jiān)護制度進行系統(tǒng)化分析的過程中，無論是身份法還是主體法，都存在優(yōu)勢和劣勢。若是將監(jiān)護制度設定為身份法，則監(jiān)護人主要是被監(jiān)護者的親屬，親屬之外的其他人很少能成為監(jiān)護人。然而，在監(jiān)護制度中，親屬法內(nèi)容并不完整，更多細節(jié)都是圍繞主體制度進行規(guī)則性的管理和性質(zhì)界定。與此同時，監(jiān)護項目在親屬法中被定義為身份性質(zhì)還存在一定的缺陷型。相對的，若是將監(jiān)護制度作為主體法進行分析，按照《民法總則》中的具體規(guī)定，民眾作為自然人的行為能力得以全面補充，符合邏輯效果[2]。需要注意的是，監(jiān)護制度要貼合親屬之間的關系，利用民法共用規(guī)則，保證管理效果和管控措施的全面優(yōu)化。要按照“提取公因式”的民法總則，要對監(jiān)護制度進行全面分析和在集中整合。

第二，要摒棄英美法系對未成年人設置監(jiān)護權的做法，并且積極踐行系統(tǒng)化的處理機制和控制措施。首先，既然應用的是大陸法系，就要在工作開展過程中積極踐行系統(tǒng)化的處理機制，在堅持原則性的同時，對監(jiān)護制度也要落實成文法傳統(tǒng)。為了踐行大陸法系和英美法系的融合，要對具體操作機制和管理系統(tǒng)展開深度分析和整合。若是獨立適用大陸法系的立法經(jīng)驗，就要對監(jiān)護制度進行完善和系統(tǒng)化管理，并且要堅持法律法系的公正力和完整性，對實際工作開展提供保證，也要優(yōu)化經(jīng)驗管理和實踐管理的統(tǒng)籌性價值。其次，要強化未成年子女的保護工作，由于該工作是屬于親屬法，父母對未成年子女行使的不僅僅是權利也是義務，因此，親屬法是維護家庭共同生活秩序的根本，相較于監(jiān)護制度存在一定的差異性。也就是說，只有喪失親權保護的未成年人才會直接活動監(jiān)護的必要。在《民法總則》項目中，要著重處理監(jiān)護權和親權，對民法一般性規(guī)則以及親屬法的具體規(guī)則進行綜合性分析和整合，尤其對監(jiān)護權以及親權項目展開綜合性管理。最后，完善未成年人監(jiān)護制度中的具體問題，只有落實我國的監(jiān)護機制和管理制度，才能摒棄現(xiàn)行的加護代替親權得到做法，從而踐行更加完整且規(guī)范化的“親權+監(jiān)護”的立法應用模式[3]。

第三，要完善成年監(jiān)護，一方面，要改變成年保護體系中，成年監(jiān)護之保護精神病人的做法，要對一切喪失民事行為能力的成年人進行監(jiān)護制度的落實。另一方面，也要強化監(jiān)護監(jiān)督機制，在規(guī)定監(jiān)督機構的基礎上，要準許成年人借助協(xié)議對確定的監(jiān)護人進行全面監(jiān)護和管理，有效糾正侵害被監(jiān)護人合法權益的監(jiān)護行為[4]。

二、《民法總則》中對于監(jiān)護制度的完善內(nèi)容

第一，要建立親權+監(jiān)護+照管的廣義監(jiān)護制度，從大監(jiān)護到狹義監(jiān)護運行多方面的管理和控制。在《民法總則》中對其進行了全面分析，一方面，改變傳統(tǒng)將父母視為未成年人監(jiān)護人的管理機制，進一步對親權概念予以重視和關注，將成年人對未成年子女的監(jiān)護改為親權人照護，并且全面規(guī)劃親權的內(nèi)容落實情況。另一方面，要規(guī)定狹義的監(jiān)護制度，在法律規(guī)定中，將未成年人在父母去世后或者是父母喪失親權后的照管工作落到監(jiān)護人手中[5]。

第二，擴大被監(jiān)護人的范圍，在《民法通則》中，將未成年人和精神病人視為被監(jiān)護人，完善監(jiān)護監(jiān)督制度。成年人要依照自身的醫(yī)院選定監(jiān)護監(jiān)督人，并且簽訂監(jiān)督監(jiān)護合同，履行監(jiān)護職責，若是監(jiān)護行為存在缺失，侵害了被監(jiān)護人員的合法權益，就要對其進行集中的糾正，甚至可以向法院起訴，責令監(jiān)護人對監(jiān)護行為進行全面分析和綜合性處理。除此之外，要完善監(jiān)護監(jiān)督機構，可以是被監(jiān)護人所在單位﹑居民委員會等監(jiān)督機構，對監(jiān)護行為進行集中的控制和監(jiān)督?；蛘呤窃搮^(qū)域行政監(jiān)護監(jiān)督機構，行使行政監(jiān)督權力的同時，確保監(jiān)護項目的合法性和合理性。

第三，要有效規(guī)定監(jiān)護人的資格以及職責，并且《民法總則》中對監(jiān)護人的資格也進行了集中分析，履行民事義務和法律行為，確保監(jiān)護監(jiān)督工作的全面升級，滿足機構的監(jiān)督約束要求。

三、結束語

總而言之，在監(jiān)護管理工作開展過程中，從根本上提高監(jiān)護管理項目的制度完善性，結合實際情況落實系統(tǒng)化制度約束，為完善監(jiān)護制度奠定堅實基礎。

[1]李國強.論行為能力制度和新型成年監(jiān)護制度的協(xié)調(diào)——兼評《中華人民共和國民法總則》的制度安排[J].法律科學－西北政法大學學報,2017,35(03):131-140.

[2]朱埡梁.《民法總則（草案）》第17-22條評析——監(jiān)護與信托的功能耦合與制度融合[J].安徽大學學報（哲學社會科學版）,2016,40(06):117-123.

[3]朱雨薇.民法總則草案有關成年監(jiān)護制度若干問題的探討——基于現(xiàn)代成年監(jiān)護新理念[J].法制博覽,2017,18(02):151-152.

[4]段東升.《民法總則》編纂與我國成年監(jiān)護制度之重塑[J].知與行,2017,14(01):58-62.

[5]孫遙.女性主義轉向：成年監(jiān)護制度改革應有之義——兼評《民法總則（草案）》相關規(guī)定[J].北京社會科學,2016,14(11):66-76.

董慧慧（1988.1～），漢，女，浙江溫州人，本科，研究方向：法學。