陳 林

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

強(qiáng)制采樣的法治化探析

陳 林

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

人體生物樣本在偵查機(jī)關(guān)收集證據(jù)、查明案件真相和查緝犯罪嫌疑人等方面發(fā)揮著令人難以忽視的作用，將其納入法治軌道是法治國家建設(shè)的題中之義，也是偵查程序法治化的必然結(jié)果。

強(qiáng)制；生物樣本；法治建設(shè)；程序

強(qiáng)制采樣指公安機(jī)關(guān)在未獲得被采樣人同意的情況下，強(qiáng)行對其收集人體生物樣本或標(biāo)本的偵查行為。我國立法在此出現(xiàn)明顯的模糊與空白狀態(tài)，極易造成司法實(shí)踐的混亂以及侵犯公民身體權(quán)、人身自由權(quán)和隱私權(quán)等憲法性權(quán)利的結(jié)果。

一、強(qiáng)制采樣法治化的價值體現(xiàn)

（一）偵查程序法治化的必然結(jié)果

法治國家對強(qiáng)制采樣的適用標(biāo)準(zhǔn)、操作程序和監(jiān)督機(jī)制等具體運(yùn)作規(guī)則都有嚴(yán)格的法律規(guī)定，之中以英國的規(guī)定最為詳細(xì)，其《1984年警察與刑事證據(jù)法》和《2008年反恐怖主義法》等法律中甚至明確規(guī)定了授權(quán)警官的級別。我國對強(qiáng)制采樣在立法與司法間顯然存在一定的鴻溝，因此，將強(qiáng)制采樣納入法治軌道不僅是偵查機(jī)關(guān)執(zhí)法公信力的基石，也是與國際法接軌的必然結(jié)果。

（二）防控犯罪與保障人權(quán)的價值平衡

強(qiáng)制采樣地實(shí)施直指公民身體權(quán)、健康權(quán)和人身自由權(quán)等憲法性權(quán)利，我國偵查程序的展開往往更傾向于對公權(quán)力的自由行使，①這顯然與我國目前嚴(yán)峻的犯罪形勢和司法傳統(tǒng)密不可分。隨著司法改革的推進(jìn)以及全球法律思維和價值的融合，打擊犯罪與保障人權(quán)的平衡顯然成為偵查領(lǐng)域日益重要的考量因素。

（三）審判中心主義的必然前提

審判中心主義的實(shí)質(zhì)以證據(jù)為中心，這使整個刑事訴訟過程的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)更為嚴(yán)格，尤其是非法證據(jù)排除規(guī)則的日漸完善，也必然將收集證據(jù)等權(quán)力的行使規(guī)制在一定的程序之中。因此，強(qiáng)制獲得的生物樣本若要作為合法證據(jù)被法官采納，其來源必然合法，否則，其將因程序違法而面臨被排除的危機(jī)。

二、我國強(qiáng)制采樣制度的現(xiàn)狀

（一）我國強(qiáng)制采樣制度的立法現(xiàn)狀

《刑事訴訟法》第一百三十條規(guī)定，為確定犯罪嫌疑人的某些特征、傷害情況或生理狀態(tài)，可提取其指紋信息，采集其血液、尿液等生物樣本，若其拒絕，偵查人員認(rèn)為必要時可強(qiáng)制檢查；《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百一十二條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》二百一十三條、二百一十四條的規(guī)定與其大同小異；《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》第三十三條也有類似規(guī)定，而且其第二十三條和第三十四條規(guī)定了簡要的程序規(guī)則，如明確強(qiáng)制采集血液和尿液應(yīng)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行，并應(yīng)送交有檢驗(yàn)資格的機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)結(jié)果應(yīng)書面告知當(dāng)事人，但是這種程序的適用性顯然有一定的局限性。可見，強(qiáng)制人身檢查的實(shí)施主體、對象、目的以及前提和范圍雖分散，仍有跡可循，但是，上述法律規(guī)定本質(zhì)上屬人身檢查的法律依據(jù)，立法者將強(qiáng)制采樣納入了其范疇之中，有值得商榷之處。

（二）我國強(qiáng)制采樣制度的司法現(xiàn)狀

由于人體生物樣本在確定偵查方向、收集證據(jù)、查明案件真相和查緝犯罪嫌疑人方面有著積極作用，所以，盡管立法對于強(qiáng)制采樣并未明確，但其仍被廣泛運(yùn)用于交通肇事案件、毒品犯罪案件和殺人、綁架及強(qiáng)奸等刑事案件的辦理。偵查人員在具備正當(dāng)目的并確信該行為具備實(shí)現(xiàn)其目標(biāo)可能的時候，無須得到負(fù)責(zé)人的批準(zhǔn)即可啟動強(qiáng)制采樣程序，這顯然賦予了偵查人員過多的自由裁量權(quán)，這些樣本只有在需要作為證據(jù)之時才需要提請公安機(jī)關(guān)內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)審批，而且法官并不會僅僅因?yàn)閺?qiáng)制采樣行為不合法而放棄采納此類證據(jù)。②可見，立法層面缺失造成強(qiáng)制采樣的隨意啟動、適用范圍廣泛、審查機(jī)制的模糊、權(quán)利保障和監(jiān)督機(jī)制的缺失等司法實(shí)踐混亂最終影響執(zhí)法機(jī)關(guān)的公信力的結(jié)果。

三、完善我國強(qiáng)制采樣制度的思考

（一）強(qiáng)制采樣應(yīng)當(dāng)遵循的原則

1.法律保留原則

該原則可概括為“法無授權(quán)即禁止”，其實(shí)質(zhì)是在公權(quán)力的行使過程中因保護(hù)私權(quán)利的需要而對其做出一定限制。強(qiáng)制采樣的具體運(yùn)作規(guī)則應(yīng)在法律規(guī)定中予以明確規(guī)定，以指導(dǎo)司法實(shí)踐活動。

2.司法審查原則

鑒于強(qiáng)制采樣的霸道性和司法實(shí)踐中啟動程序的隨意性，其應(yīng)當(dāng)由中立第三方對強(qiáng)制采樣的必要性和可行性進(jìn)行嚴(yán)格的審查和批準(zhǔn)，以保證采用強(qiáng)制采樣措施的合法性。

3.比例原則

比例原則的實(shí)質(zhì)是在社會穩(wěn)定與公民權(quán)利之間保持一種合理平衡。強(qiáng)制采樣作為公權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)充分考慮犯罪的嚴(yán)重性、生物樣本的重要性并采用對被采樣人權(quán)益最小的方式來進(jìn)行。

（二）強(qiáng)制采樣法治化的具體構(gòu)想

1.明確強(qiáng)制采樣的適用主體

法律對于強(qiáng)制采樣的實(shí)施主體和適用對象處于空白狀態(tài)，實(shí)踐中一般由偵查機(jī)關(guān)中的專門技術(shù)人員來完成?；趶?qiáng)制采樣極易侵犯公民權(quán)利，其應(yīng)當(dāng)由具備醫(yī)師資格的醫(yī)師或者專業(yè)技術(shù)人員進(jìn)行；其適用對象應(yīng)該限定為犯罪嫌疑人或被告人，而排除與其有直接血緣關(guān)系的人，因?yàn)檫@與親親相隱的歷史傳統(tǒng)顯然不符。

2.明確規(guī)定強(qiáng)制采樣的實(shí)施程序

法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定啟動強(qiáng)制采樣的標(biāo)準(zhǔn)或者條件；應(yīng)當(dāng)告知被采樣人相關(guān)事實(shí)和權(quán)利，并嚴(yán)禁使用有損人格尊嚴(yán)或健康的方式；在實(shí)施強(qiáng)制采樣前應(yīng)當(dāng)獲得中立權(quán)力機(jī)關(guān)的審查批準(zhǔn)；明確規(guī)定所獲生物樣本的使用范圍、保管方式和固定場所、銷毀規(guī)則和相關(guān)人員的保密義務(wù)、違法采樣的責(zé)任承擔(dān)等具體運(yùn)作規(guī)則。

3.明確權(quán)利救濟(jì)和監(jiān)督機(jī)制

法諺有云：無救濟(jì)則無權(quán)利。法律應(yīng)當(dāng)明確排除因違法強(qiáng)制采樣所獲人體生物樣本；賦予被違法強(qiáng)制采樣的被采樣人獲得救濟(jì)或申請賠償?shù)臋?quán)利，并告知其獲得救濟(jì)的具體途徑或方式。加強(qiáng)對強(qiáng)制采樣整個程序的監(jiān)督，加強(qiáng)事前審批監(jiān)督，避免審批流于形式；充分發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)和見證人的積極作用；并設(shè)立反饋機(jī)制和舉報電話等時候監(jiān)督機(jī)制等。

四、結(jié)語

科學(xué)技術(shù)的發(fā)展在促使偵查方式的轉(zhuǎn)變，在司法改革的推進(jìn)過程中，將強(qiáng)制采樣納入法治軌道，符合法治中國建設(shè)的價值取向，也符合偵查的發(fā)展趨向。

注釋：

①陳光中，陳學(xué)權(quán).強(qiáng)制采樣與人權(quán)保障之沖突與平衡[J].現(xiàn)代法學(xué)，2005(5):52.

②陳邦達(dá).實(shí)證和比較法視野下的強(qiáng)制采樣研究[J].中國刑事法學(xué)雜志，2011(9(:34—35.

[1]陳光中，陳學(xué)權(quán).強(qiáng)制采樣與人權(quán)保障之沖突與平衡[J].現(xiàn)代法學(xué)2005（5）.

[2]陳邦達(dá).實(shí)證和比較法視野下的強(qiáng)制采樣研究[J].中國刑事法學(xué)雜志，2011（9）.

[3]王志剛：論刑事血樣采集程序的構(gòu)建[J].西南民族大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版），2012（4）.

陳林（1989～），女，西北政法大學(xué)公安學(xué)院2014級研究生，訴訟法學(xué)。