吳 靜

（400020 重慶社會科學(xué)院 重慶）

慎刑視域下中國古代酷刑考論

吳 靜

（400020 重慶社會科學(xué)院 重慶）

縱觀中國古代司法體制，在酷刑背后，又不乏體現(xiàn)慎刑思想的制度，閃耀著人道主義的光輝，為中國古代的法制帶來一絲溫情與寬容。對中國古代各種酷刑現(xiàn)象進(jìn)行反思，并分析慎刑主義思想，探索罪刑相適應(yīng)的中國特色，對現(xiàn)代社會的發(fā)展仍有著重要意義。

酷刑；刑罰思想；慎刑主義

刑罰的實(shí)施有其正當(dāng)性和合理性，可當(dāng)其程度和方式超越了人能承受的限度使人在肉體和精神上都遭受極大的痛苦時(shí)，便喪失其原有的正當(dāng)合理性而成為酷刑。刑罰思想作為刑法制度的思想基礎(chǔ)對酷刑現(xiàn)象在傳統(tǒng)中國社會長期、廣泛地存在負(fù)有不可推卸的責(zé)任，在某種意義上，酷刑史亦是一部法律思想史。

一、酷刑與慎刑主義思想

自遠(yuǎn)古時(shí)期開始，戰(zhàn)爭頻發(fā)導(dǎo)致各部落之間相互殘殺，被打敗的部落在遭受攻擊或侵害之后產(chǎn)生報(bào)復(fù)的欲望。原始社會由于沒有國家機(jī)器，更沒有法律，當(dāng)一個(gè)人或一個(gè)部落的權(quán)益受到侵害時(shí)，只能用殘酷的“以牙還牙，以眼還眼”的同態(tài)復(fù)仇方式解決，在這種“殺人者死、傷人者刑”的自私狹隘的復(fù)仇觀念基礎(chǔ)上衍生出的以暴易暴的暴力處罰方式即是酷刑的雛形。所以可以說早期階級社會中各種令人驚駭?shù)臉O刑是復(fù)仇這種思想惡習(xí)的反映和延續(xù)。從酷刑起源的特點(diǎn)和文化背景可以看出，“刑起于兵”，氏族部落間的征戰(zhàn)孕育了酷刑，使其自產(chǎn)生便帶有濃重的血腥味，歷代統(tǒng)治者也均將其作為統(tǒng)治工具加以運(yùn)用。而不容忽視的是，在上古時(shí)期酷刑肆虐地蔓延滋長的同時(shí)，慎刑主義思想悄然登上歷史舞臺，構(gòu)筑起人性尊嚴(yán)的大壩，與酷刑這股野蠻殘暴的激流相抗衡?！渡袝ご笥碇儭分杏醒裕骸暗鄣仑桧?，臨下以簡，御眾以寬。罰弗及嗣，賞延于世。宥過無大，刑故無小。罪疑惟輕，功疑惟重。與其殺不辜，寧失不經(jīng)。好生之德，恰于民心，茲用不犯于有司?！薄渡袝に吹洹分杏涊d：“惟刑之恤哉！”這些主張的基本含義是量刑時(shí)要慎刑恤刑，使刑罰輕重適中，不可濫用，寧可漏殺有罪，也絕不錯(cuò)殺無辜，其中所反映的慎刑觀可以認(rèn)為是中國古代慎刑思想的淵源。

二、酷刑下的慎刑主義溯源

我國古代慎刑思想的發(fā)展軌跡可以大致勾勒為發(fā)軔于西周，形成于春秋，系統(tǒng)于漢代，成熟于唐代，之后被歷代王朝所承襲推崇并不斷將其法典化，形成一套完整的理論體系。

（一）西周時(shí)期“明德慎罰”思想

慎刑思想最早可追溯于西周時(shí)期，著名政治家周公在總結(jié)夏商一千多年的統(tǒng)治經(jīng)驗(yàn)和滅亡的歷史教訓(xùn)的基礎(chǔ)上修正神權(quán)法的思想，提出了“以德配天，敬德保民”的治國方略?！渡袝ち⒄分杏涊d有周公對周成王的誥詞，其中“庶獄庶慎”屢次出現(xiàn)周公認(rèn)為，德的核心是“保民”，僅僅靠宣揚(yáng)天命神權(quán)已經(jīng)難以滿足維護(hù)統(tǒng)治的需要，民心向背也是影響政權(quán)穩(wěn)固的重要因素。此即為古代慎刑思想的發(fā)端?！懊鞯隆本褪浅缟械轮危岢陆?，通過道德教化民眾，從而使天下臣服，進(jìn)而鞏固統(tǒng)治?！吧餍獭奔粗鲝埩⒎ā?zhí)法、量刑時(shí)應(yīng)該審慎、適當(dāng)，刑罰寬嚴(yán)適中，防止冤濫錯(cuò)殺。“明德慎罰”實(shí)質(zhì)上是把德與刑結(jié)合起來，主張德刑并用，通過教化與刑罰使臣民順服，國家安定，側(cè)重點(diǎn)在于“慎罰”，反對濫殺無辜。

（二）春秋戰(zhàn)國時(shí)期“慎刑中和”思想

春秋戰(zhàn)國時(shí)期，各國相互征伐戰(zhàn)亂不斷，社會動蕩不安，政治經(jīng)濟(jì)文化都處于極度變革之中，與此相生的是思想界出現(xiàn)了百家爭鳴、百花齊放的局面。各個(gè)學(xué)派皆提出自己“慎刑”的觀點(diǎn)，其中較為體系化的是以孔子為代表的儒家?？鬃颖形髦艿摹懊鞯律髁P”思想，從中庸哲學(xué)的角度出發(fā)，認(rèn)為“德主刑輔”的核心是“刑中”，即斷獄公正，刑罰輕重得宜，定罪量刑準(zhǔn)確適當(dāng)。他指出:“名不正則言不順，言不順則事不成，事不成則禮樂不興，禮樂不興則刑罰不中，刑罰不中則民無所措手足?！钡牵寮译m然提倡以刑輔德，以德去刑，卻并不完全反對酷刑，其外儒內(nèi)法的風(fēng)格在本質(zhì)上仍固守著重刑的威懾力，此時(shí)酷刑的使用依然較為普遍。

（三）漢代的“疑獄讞報(bào)”思想

在歷經(jīng)春秋戰(zhàn)國時(shí)期“禮崩樂壞”的洗禮后，統(tǒng)治階層意識到一味依賴嚴(yán)刑峻法并非治國之上策，故而開始轉(zhuǎn)變統(tǒng)治思想以及對法律與刑罰的認(rèn)識。漢初推崇黃老之學(xué)，“約法省刑”，“與民休息”，實(shí)行“疑獄讞報(bào)”制度，凸顯慎刑的思想。據(jù)記載，漢高祖七年（前200）年，全國案件積壓嚴(yán)重，疑獄久滯不清。漢高祖下令推行定讞疑獄制度，制詔御史，規(guī)定疑難復(fù)雜案件的上報(bào)程序，即凡審判官員不易定罪者，向上級奏報(bào)直至中央，并比附律令，體現(xiàn)了對定罪量刑的審慎。文帝、景帝時(shí)期，統(tǒng)治者更加深刻地認(rèn)識到酷刑的弊端，進(jìn)行廢肉刑改革，刑罰趨向?qū)捄?。漢武帝時(shí)期，董仲舒提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，提倡春秋決獄，反對酷刑濫罰。漢朝歷代君主皆重教化，輕刑罰，直至東漢時(shí)期，慎刑已成為指導(dǎo)法律實(shí)踐的基本原則。在此思想影響下，肉刑受到摒棄，刑罰的殘酷性也大為下降，但并未完全銷聲匿跡，而是以法外刑的形式保存下來，后又有所恢復(fù)，可見其仍有強(qiáng)大的生命力。

（四）隋唐的“慎刑恤殺”思想

自漢代以后，儒家思想日益受到統(tǒng)治集團(tuán)的重視而成為封建法律思想的核心部分，兩晉及南朝時(shí)期，統(tǒng)治者們承續(xù)儒家傳統(tǒng)，將其作為法制的指導(dǎo)思想。隋文帝楊堅(jiān)主張慎獄刑，廢除前朝部分酷刑，強(qiáng)調(diào)死刑判決必須慎重，“三奏而后行刑”，即執(zhí)行死刑前必須向其奏報(bào)。然而從隋文帝晚年即隋中后期開始，法制已遭到嚴(yán)重破壞，到隋煬帝實(shí)行暴政酷法直至隋朝滅亡，酷刑大行其道從未間斷。

唐太宗李世民繼位后，制定新律，將容隱制度發(fā)展至“同居相隱不為罪”，擴(kuò)充了憐老恤幼的范圍，對婦女、殘疾人等弱勢群體予以特殊的寬宥，并力排眾議，廢除“斷趾”之法，將連坐皆死改為配役和流放，“比古之死刑，殆廢其半”。他首創(chuàng)中國古代法律史上的“九卿議刑”制度，又將死刑復(fù)核程序由“三復(fù)奏”改為“五復(fù)奏”，即死刑執(zhí)行前必須五次上奏皇帝方可執(zhí)行。另外，針對重大疑難的復(fù)雜案件，采取“三司推事”的制度，即由御史中丞、刑部侍郎、大理寺卿組成中央最高臨時(shí)法庭，在京進(jìn)行死刑會審。

唐朝受儒家思想的影響甚為深遠(yuǎn)，統(tǒng)治者“慎刑恤殺”的態(tài)度確實(shí)使死刑的執(zhí)行大大降低，但是也正因其重視禮制教化，在司法實(shí)踐中對違反封建禮制的犯罪毫不手軟，不惜采用酷烈刑殺來維護(hù)封建統(tǒng)治，武后時(shí)期更是重用酷吏，濫施刑罰?？梢砸姷锰瞥男塘P理念雖先進(jìn)，但究其本質(zhì)則是為了加強(qiáng)封建統(tǒng)治階級的利益，因此酷刑的運(yùn)用與慎刑主義并非背道而馳，而是共同作為鞏固封建統(tǒng)治的手段。

（五）宋元的“明謹(jǐn)用刑”、“恤哉惟刑”思想

宋代的統(tǒng)治風(fēng)格為“文官政治”，在治國方略上，統(tǒng)治者不提倡采用暴力和武力，而是主張通過較為柔緩的方式來進(jìn)行感化和說教，以德治國。因此宋朝歷代在刑罰上都較為寬仁，反對苛刑，并采取一系列手段糾正唐末以來形成的濫殺之風(fēng)。其慎刑思想主要體現(xiàn)在理學(xué)大家朱熹提出的“明謹(jǐn)用刑”，意即司法者在審案時(shí)要依法斷罪，公平審判，判決合法合理，不可徇私枉法。朱熹評判地繼承了漢代以來的“德主刑輔”觀念，強(qiáng)調(diào)“以嚴(yán)為本，而以寬濟(jì)之”，這種“嚴(yán)本寬濟(jì)”的思想對抑制法外酷刑起到過一定的積極作用。但是朱熹也主張通過嚴(yán)刑來輔助教化的實(shí)現(xiàn)，因此他贊成恢復(fù)肉刑，認(rèn)為肉刑傷害了他人的身體使之不能繼續(xù)為惡，卻保留了性命，既契合當(dāng)世國情，又符合儒家宗旨。體現(xiàn)在刺配刑被廣泛適用，以及凌遲刑納入法定死刑，酷刑在慎刑恤刑的外衣下仍有余燼。

元王朝由蒙古族建立，其法律文化有著濃郁的民族特色，但因統(tǒng)治者積極學(xué)習(xí)中原文化，不斷吸取漢族王朝的治國經(jīng)驗(yàn)，在刑罰方面也提出了一些寬刑慎罰的主張。《元史·管如德傳》中記載，忽必烈曾言道“朕或怒有罪者，使汝殺，汝勿殺，必遲回一二日乃復(fù)奏?！?，其對死刑的慎重頗有唐太宗之遺風(fēng)，體現(xiàn)了“恤哉惟刑”的慎刑思想。

（六）明清的“慎刑恤獄”、“慎刑慎殺”思想

明朝初年，明太祖朱元璋總結(jié)元政得失，吸取歷代恤刑司法經(jīng)驗(yàn)，繼承了漢朝“德主刑輔”的統(tǒng)治理念和朱熹的“嚴(yán)本寬濟(jì)”思想，廢除了元朝的苛刑竣法，確立了“明刑弼教”、“刑罰世輕世重”的原則。但針對危害專制統(tǒng)治的犯罪則主張“治亂世用重典”的重刑理論，以嚴(yán)刑峻法鎮(zhèn)壓之，由其主持編寫的《大誥》中規(guī)定了如斷手、挑筋等酷刑。明代著名碩儒邱浚提出的“慎刑恤獄”，即適用刑罰必須謹(jǐn)慎，不可任意濫施刑罰，以及及時(shí)結(jié)案和改善犯人待遇等，為明朝以重刑為本的冷酷面孔上增添了一絲溫情。

清朝由具有悠久歷史傳統(tǒng)的滿族建立，清統(tǒng)治者入主中原后，總體上能順應(yīng)歷史發(fā)展的潮流，主動接受漢族的先進(jìn)文化。在法制上“清承明制”，但由于所處的具體歷史環(huán)境和民族傳統(tǒng)差異，有著鮮明的時(shí)代特色和民族特色。在經(jīng)歷了五千多年歷史文明的發(fā)展后，至清代，慎刑思想進(jìn)一步完善，成為中原正統(tǒng)法律文化中舉足輕重的內(nèi)容，其法律思想強(qiáng)調(diào)順應(yīng)天理，不違背自然規(guī)律，即“天道”。在這種“天道觀”的指引下，清代的統(tǒng)治者們秉承著寬免刑罰的精神，提出“慎刑慎殺”的主張，但為確?；蕶?quán)不受侵犯，對那些觸及統(tǒng)治階級根本利益的行為仍嚴(yán)懲不貸。清末以來，西風(fēng)東漸。在西方文明的激蕩下，在晚清律法改革者沈家本等人的努力下，中國的刑罰制度完成了從肉刑到自由刑的轉(zhuǎn)變，酷刑雖不再肆虐，但也并未消除。

以上是我國古代慎刑思想的闡述，慎刑主義濫觴于西周，之后歷代承襲其“明德慎罰”的思想并結(jié)合當(dāng)朝自身的特點(diǎn)將其不斷發(fā)展完善?？v然其對酷刑的抑制有很大的局限性，但不可否認(rèn)的是，慎刑思想對中國古代法制起到了重要而積極的作用，是我國法制歷史中無限光輝的一頁。

三、慎刑主義思想的反思與借鑒

在中華民族燦爛悠久的歷史文化中，慎刑以其人文主義關(guān)懷的優(yōu)良品質(zhì)和豐富的思想內(nèi)涵而使歷朝歷代的統(tǒng)治者青睞有加，從最早處于非穩(wěn)定、非主流的從屬地位，到在中國法律進(jìn)程中扮演不可或缺的角色，其一直潛移默化地促進(jìn)我國法律及其文化向著更合理、文明的方向發(fā)展。作為古代法律制度中的閃光點(diǎn)，慎刑主義的倡導(dǎo)和施行蘊(yùn)含著深刻的政治考慮和治國理念，其不僅對古代司法運(yùn)行產(chǎn)生過相當(dāng)重要的影響，而且極具現(xiàn)代價(jià)值，值得我們?nèi)ヌ綄て鋬?nèi)在的意義。

首先，慎刑思想有助于抑制酷刑，促進(jìn)刑罰寬緩化?；仡櫄v史，嚴(yán)刑峻法曾因其威懾力一度在司法實(shí)踐中占據(jù)上風(fēng)，而隨著時(shí)代發(fā)展，慎刑主義逐漸登上歷史舞臺，嶄露頭角。商朝和秦朝的統(tǒng)治時(shí)間都不長久，導(dǎo)致二者快速滅亡的一個(gè)共同原因是嚴(yán)刑峻法，因此封建統(tǒng)治者開始意識到過分強(qiáng)硬的手段會激化階級矛盾，以致人人自危，社會中不穩(wěn)定的因素會大大增加。所以開明的君主在政治上主張“剛?cè)嵯酀?jì)，恩威并舉”以鞏固統(tǒng)治，慎刑則作為一種補(bǔ)充的刑罰手段來達(dá)到治國的平衡，同時(shí)起到制約君主的獨(dú)裁統(tǒng)治和抑制酷刑的作用。慎刑主義思想在某些程度上體現(xiàn)了古代君王重視法治、施惠于民的仁德寬厚的一面，也反映了古代法制從野蠻到文明、從幼稚到成熟的歷史進(jìn)程。

其次，慎刑主義體現(xiàn)了刑罰的謙抑底蘊(yùn)和人道主義精神，有利于保障民眾生命。刑法是所有法律中懲罰力度最強(qiáng)的，刑罰的謙抑性要求在能夠運(yùn)用其他法律途徑解決的條件下盡量不使用刑法，而恤刑制度要求統(tǒng)治者在用刑上慎之又慎，體現(xiàn)了古代刑罰的寬容性及補(bǔ)充性。慎刑主義蘊(yùn)含著豐富的人道主義精神，歷經(jīng)數(shù)千年輾轉(zhuǎn)相承不斷發(fā)展，其強(qiáng)調(diào)立法時(shí)應(yīng)追求寬簡刑罰，對老弱婦孺等弱勢群體給予寬宥，以及在司法實(shí)踐中創(chuàng)設(shè)死刑復(fù)奏制度，盡管其初衷并非為了保障人權(quán)，但客觀上確實(shí)減輕了民眾因刑罰而受到的苦難，彰顯了法律的悲憫精神，體現(xiàn)了對生命價(jià)值的重視和保護(hù)，為古代嚴(yán)酷的刑罰的注入了人性關(guān)懷的基因。

最后，慎刑主義推進(jìn)了法律文明的進(jìn)步，促進(jìn)社會穩(wěn)定發(fā)展。歷史證明刑罰權(quán)如果不被制約和限制,必然異化成國家對待包括人民進(jìn)行暴虐的工具,因此國家刑罰權(quán)能否受到有效的制約,是一個(gè)國家是否實(shí)現(xiàn)善治（法治）的重要標(biāo)志。在當(dāng)今建設(shè)以人為本、和諧社會的重要?dú)v史時(shí)期,審慎的使用國家刑罰權(quán),既有效的打擊犯罪,保護(hù)人權(quán),又適度的對犯罪分子進(jìn)行懲罰,體現(xiàn)對犯罪分子的人道與寬容,慎刑主義不可或缺。

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吳靜（1979.5～ ），女，重慶璧山人，重慶社會科學(xué)院工作，研究方向：民商法，研究生學(xué)歷，助理研究員。