虞 欣

（200001 華東政法大學(xué) 上海）

有限責(zé)任公司中股東退出機(jī)制現(xiàn)狀分析

虞 欣

（200001 華東政法大學(xué) 上海）

股東退出機(jī)制的立法規(guī)定在我國(guó)才經(jīng)歷了十幾年的發(fā)展時(shí)間，與國(guó)外上百年的理論研究相比，還存在很大差距。因此我們更有必要不斷審視現(xiàn)有立法對(duì)股東退出機(jī)制規(guī)定的不足，在較短時(shí)間內(nèi)，不斷完善對(duì)股東退出機(jī)制的立法規(guī)定。本文重點(diǎn)針對(duì)有限公司中的股東退出機(jī)制進(jìn)行分析，研究現(xiàn)有法律制度的不完善之處，并提出自己的看法。

有限責(zé)任公司；股東退出機(jī)制；法律問題

一、有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制分類

（一）主動(dòng)退出

股東主動(dòng)退出機(jī)制，指的是股東在真實(shí)意愿表示基礎(chǔ)上，主動(dòng)做出退出公司的決定。在實(shí)踐股東主動(dòng)退出機(jī)制主要有以下幾種情況。

一是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式退出。股東退出指的是股東通過合法途徑，抽離其對(duì)公司的投資，進(jìn)而退出公司。因此此處的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須是全部股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。如果股東僅僅轉(zhuǎn)讓了自己的部分股權(quán)，則未達(dá)到退出公司的目的。

二是請(qǐng)求公司回購(gòu)自己的股權(quán)。根據(jù)現(xiàn)有法律的規(guī)定，公司按照一定價(jià)格回購(gòu)股東持有的股權(quán)，則會(huì)導(dǎo)致股東完全退出公司。同時(shí)在《公司法》中也規(guī)定了，股東有權(quán)利請(qǐng)求公司回購(gòu)自己持有的股份，因此很多學(xué)者也將這種回購(gòu)申請(qǐng)視為股東主動(dòng)退出公司的表現(xiàn)。

（二）被動(dòng)退出

股東被動(dòng)退出機(jī)制指的是，股東非基于個(gè)人真實(shí)意愿，而是因?yàn)榇嬖谀硞€(gè)特定實(shí)施必須退出公司。實(shí)踐中股東被動(dòng)退出公司主要有以下幾種情況。

一是司法強(qiáng)制執(zhí)行程序中股東的被動(dòng)退出。這種退出機(jī)制在某種程度上與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有相似之處，但兩者也有本質(zhì)的區(qū)別。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是基于股東真實(shí)意思表示，屬于買賣行為；司法強(qiáng)制則是股東非基于真實(shí)意思表示轉(zhuǎn)讓股權(quán)，是司法活動(dòng)的一種，但這兩者都可以讓股東抽離出公司，喪失股東的身份。

二是股東除名。即因?yàn)楣蓶|個(gè)人原因被公司除去了股東權(quán)利，這也可以使股東喪失原有的股東權(quán)利，最終離開公司。

二、現(xiàn)有股東退出機(jī)制的不足

與西方許多發(fā)達(dá)國(guó)家相比，我國(guó)有限責(zé)任公司起步比較晚，相應(yīng)的法律制度還不完善。從現(xiàn)有的法律制度來(lái)看，主要有以下幾方面的不足之處。

（一）公司章程缺少明確指引

無(wú)論是實(shí)務(wù)界學(xué)者，還是理論界的學(xué)者，對(duì)公司章程的重要性都沒有充分的認(rèn)識(shí)，尤其是很多新成立的小規(guī)模公司，通常是照搬許多大公司的章程，訂立了章程之后便將其束之高閣，并沒有在工作中嚴(yán)格履行章程的規(guī)定，導(dǎo)致公司章程形同虛設(shè)。但是從價(jià)值上來(lái)說(shuō)，公司章程可以彌補(bǔ)現(xiàn)有法律的許多不足。比如在法律中非強(qiáng)制性的內(nèi)容規(guī)定，就可以在章程中加以明確和補(bǔ)充。具體來(lái)說(shuō)，現(xiàn)有的法律規(guī)定了我國(guó)股東有權(quán)利申請(qǐng)退出公司，即退股，但是對(duì)于如何計(jì)算股價(jià)、退股具體流程、需要滿足什么條件等，這些法律并沒有明確，而是可以靠公司章程來(lái)確定。相比于多年不變的成文法來(lái)說(shuō)，公司章程可以根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)情況時(shí)刻做出調(diào)整，具有較強(qiáng)的靈活性，但從有限責(zé)任公司發(fā)展現(xiàn)狀來(lái)看，顯然章程的這項(xiàng)功能并未充分發(fā)揮。

（二）退股權(quán)的適用主體范圍不明確

首先對(duì)于“股東”的理解就有多重含義。在有限責(zé)任公司中，股東有很多不同的分類，比如顯名或隱名股東、職工股東、未安全出資和完全出資的股東，這些股東的性質(zhì)不同，在退出機(jī)制方面也應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待，否則很容易引發(fā)矛盾。

其次股權(quán)退出機(jī)制適用范圍狹窄。根據(jù)現(xiàn)有法律的固定，只有異議股東才有權(quán)利提出退出公司。但是從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，長(zhǎng)期處于大股東壓迫之下的中小股東、經(jīng)濟(jì)陷入困境需要立刻撤資的股東、在管理層中被他人排擠的股東，他們有些無(wú)法參加公司的重大會(huì)議，也沒有機(jī)會(huì)提出自己的意義，但他們卻又急需要退出公司，這些人卻無(wú)法得到股東退出機(jī)制的保護(hù)。

（三）股價(jià)合理性難以確定

股東可以請(qǐng)求公司回購(gòu)自己的股權(quán)，主動(dòng)退出公司。這種主動(dòng)退出機(jī)制中，股價(jià)是直接關(guān)系到股東的利益，只有滿足了股東利益，才可以說(shuō)股東退股權(quán)真正落到實(shí)處?？上г谛鲁雠_(tái)的《公司法》中，僅僅是規(guī)定了異議股東有權(quán)利要求公司回購(gòu)自己的股票，對(duì)股票價(jià)格只是用了“合理”來(lái)形容，至于什么樣的價(jià)位區(qū)間可以稱的上合理，在法律中并未明確，導(dǎo)致司法實(shí)踐中面臨許多難題。

（四）股權(quán)退出程序設(shè)計(jì)有缺陷

新《公司法》對(duì)股東退股程序規(guī)定中，涉及到兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)，一個(gè)是“60日”，另一個(gè)是“90”日。前者指的是股東與公司達(dá)成回購(gòu)協(xié)議的協(xié)商時(shí)間，后者是股東向法院的起訴時(shí)間。法律將協(xié)商作為起訴的前置程序，但是筆者認(rèn)為對(duì)于“60日”的規(guī)定很可能導(dǎo)致股東權(quán)益受到進(jìn)一步損害。股東之所以對(duì)公司決策提出異議，要求公司回購(gòu)自己的股票，就是因?yàn)樗紤]到自己權(quán)益可能因?yàn)楣緵Q議遭受損害，如果此時(shí)不及時(shí)退出，該損害只會(huì)越來(lái)越大。

三、股東退出機(jī)制的完善對(duì)策

（一）加強(qiáng)公司章程對(duì)退出機(jī)制的規(guī)定

公司章程是全體員工都應(yīng)當(dāng)遵守的契約，公司章程的靈活性也決定了它可以彌補(bǔ)法律中的許多不足。在《公司法》規(guī)定中，除了由法律做出的強(qiáng)制性規(guī)定，剩余的內(nèi)容都可以在公司章程中加以明確，比如股東退出機(jī)制中，股價(jià)的計(jì)算方法、股份如何回購(gòu)、股東退出公司需要受到哪些條件的限制等，這些要素都可以在公司章程中加以明確，對(duì)公司的全體員工都產(chǎn)生約束力。

（二）適當(dāng)擴(kuò)大退股權(quán)的適用范圍

從上文分析來(lái)看，有限公司股東種類比較多，同時(shí)除了能夠?qū)χ卮鬀Q策提出異議的股東之外，還有許多股東也可能面臨著權(quán)益受到侵害，需要立即退出公司的情況，隱蔽有必要適當(dāng)擴(kuò)大股東退出機(jī)制適用范圍，保護(hù)更多股東的合法權(quán)益。

首先將中小股東納入到股東退出機(jī)制的保護(hù)中。有限公司在召開重大會(huì)議，做出各項(xiàng)決策（不僅僅是重大決策）的時(shí)候，采用的都是資本多數(shù)制得表決方式，在公司中享有大比例股權(quán)的股東，利用自己的股權(quán)優(yōu)勢(shì)做出決定權(quán)，壓迫了許多中小股東的利益，這在公司經(jīng)營(yíng)管理中十分常見。比如經(jīng)常會(huì)討論的公司“一股獨(dú)大”的問題，大股東利用自己的股權(quán)獨(dú)斷專行，導(dǎo)致很多中小股東未真正參與到公司經(jīng)營(yíng)管理中，自身利益也會(huì)遭受不同程度的損害。因此法律應(yīng)當(dāng)重視中小股東的權(quán)利保護(hù)問題，對(duì)于長(zhǎng)期受到大股東壓迫的中小股東，賦予退出公司的權(quán)利。

其次因股東自身原因，比如離婚的夫妻雙方都是公司的股東、長(zhǎng)期定居在國(guó)外無(wú)法回國(guó)的股東、死亡股東等，也應(yīng)當(dāng)享有退出公司的權(quán)利，使自己有限的資本可以得到更加充分的利用。德國(guó)法律中，對(duì)無(wú)法參與公司經(jīng)營(yíng)管理的股東，公司享有將其除名的權(quán)利。對(duì)于因?yàn)樽陨斫?jīng)濟(jì)狀況發(fā)生了重大變化，是否有權(quán)利申請(qǐng)退股，學(xué)者對(duì)此觀點(diǎn)也不一。筆者認(rèn)為對(duì)于這種情況，應(yīng)當(dāng)判斷股東面臨的經(jīng)濟(jì)危機(jī)嚴(yán)重程度，比如經(jīng)歷了重大自然災(zāi)害導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)損失、近親屬重病需要大量資金醫(yī)治的時(shí)候，是可以退出公司的。

（三）合理制定股價(jià)

股價(jià)合理性直接關(guān)系到股東切身利益，因此應(yīng)當(dāng)明確股價(jià)的計(jì)算方式。

一是通過在公司章程中明確股東申請(qǐng)退股時(shí)的股價(jià)計(jì)算方式，這是大家共同協(xié)商的結(jié)果，也更容易遵守，不會(huì)有過多的司法介入。

二是通過協(xié)商的方式。如果在公司章程中未明確股價(jià)計(jì)算方式，此時(shí)股權(quán)交易雙方可以通過平等協(xié)商的方式確定股價(jià)，這也是最快捷的方式。但是也可能存在這樣的問題，小股東因?yàn)闄?quán)力小，又急于出手股票，會(huì)受到大股東的價(jià)格價(jià)值，因此法律并不能將股東協(xié)商作為起訴的前置程序，否則會(huì)影響小股東利益。

三是司法評(píng)估程序。當(dāng)雙方協(xié)商無(wú)法達(dá)成一致意見的時(shí)候，可以考慮引入司法評(píng)估程序，由法院為當(dāng)事人選擇評(píng)估機(jī)構(gòu)，或者由當(dāng)事人協(xié)商選擇評(píng)估機(jī)構(gòu)，來(lái)評(píng)估股票的價(jià)值，最終確定交易價(jià)格。

（四）完善現(xiàn)有股權(quán)退出程序

首先公司應(yīng)當(dāng)履行告知義務(wù)，包括兩方面告知內(nèi)容：一是公司有義務(wù)向股東告知公司每個(gè)重大決策；二是在做出重大決策之后，公司有義務(wù)告知異議股東有權(quán)利退股?！豆痉ā番F(xiàn)有規(guī)定中，并未將公司告知義務(wù)內(nèi)容納入到章程制定的范圍，導(dǎo)致股東不知道公司做了哪些決議，也不知道決議是否會(huì)對(duì)自己產(chǎn)生不利影響。因此筆者認(rèn)為有必要強(qiáng)化公司告知的義務(wù)，讓股東清楚知曉自己的權(quán)利。

其次是股東的通知義務(wù)。股東選擇退出公司的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)向公司提交退股聲明，同時(shí)該項(xiàng)聲明不應(yīng)當(dāng)附加條件，否則應(yīng)當(dāng)視為聲明無(wú)法律效力。

最后在股東完成退股手續(xù)之后，股東應(yīng)當(dāng)從公司股東名冊(cè)中除名，該股東持有的股份可以以公司回購(gòu)的方式轉(zhuǎn)讓，或者以減資的方式處理。公司在將股東除名之后，應(yīng)當(dāng)要求股東交換出資證明，并且將修改之后的股東名冊(cè)交給登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

四、結(jié)束語(yǔ)

有限責(zé)任公司的股東退出機(jī)制，雖然只是《公司法》中的一小部分，但是通過該項(xiàng)機(jī)制的不健全，可以反映出在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，公司經(jīng)營(yíng)管理面臨的許多問題，不僅關(guān)系到股東個(gè)人利益的實(shí)現(xiàn)，也關(guān)系到國(guó)家經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展。因此有必要立足于我國(guó)公司發(fā)展實(shí)際情況，找準(zhǔn)股東退出機(jī)制中的各種不足，對(duì)癥下藥，才可以從根本上解決各種制度問題，幫助公司更好地發(fā)展。

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[3]宋建民.有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制芻議[J].南昌大學(xué)學(xué)報(bào)，2014(3).