蔣雨吟

中南財經政法大學法學院，湖北 武漢 430073

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網絡游戲直播的著作權問題研究

蔣雨吟

中南財經政法大學法學院，湖北 武漢 430073

網絡游戲直播作為一個新興行業(yè)，發(fā)展?jié)摿薮?。但現實生活中與網絡游戲直播節(jié)目有關的著作權糾紛不斷出現，對現行《著作權法》獨創(chuàng)性認定、合理使用等制度提出了挑戰(zhàn)。網絡游戲直播節(jié)目應構成“視聽作品”，其著作權應由節(jié)目制作者享有。網絡游戲直播節(jié)目對游戲畫面的使用具有“轉換性使用”的性質，應構成合理使用。

網絡游戲直播；著作權；游戲畫面；合理使用

一、引言

2014年被稱為網絡直播時代元年，YY、戰(zhàn)旗、斗魚等眾多網絡游戲直播平臺迅速崛起。網絡游戲直播作為一個新興產業(yè)，在司法實踐中與之有關的法律糾紛不斷涌現。其對當前著作權法上的獨創(chuàng)性認定、合理使用等制度提出了挑戰(zhàn)。更具體地說，它提出了如下值得深入探討與研究的問題。首先，網絡游戲直播節(jié)目應當如何定性？其次，網絡游戲直播節(jié)目權利如何分配？最后，網絡游戲直播節(jié)目對游戲畫面的使用是合理使用嗎？接下來，本文將圍繞上述問題逐一展開。

二、網絡游戲直播節(jié)目構成視聽作品

網絡游戲直播，是指游戲玩家通過互聯網(網絡游戲直播平臺)向公眾公開進行電子游戲的操作，使公眾實時了解游戲的過程以及游戲玩家的游戲策略和操作技巧。目前網絡游戲直播節(jié)目根據制作主體和過程的不同，可分為PGC(Professional Generate Content專業(yè)生產內容)和UGC(User Generate Content用戶生產內容)兩類。以PGC形式制作的網絡游戲直播節(jié)目一般是在主辦方的組織下，網絡游戲直播平臺或專門機構負責錄制大型電子競技游戲比賽并進行網絡直播的網絡游戲直播節(jié)目。UGC形式則主要是游戲主播、玩家自行錄制的網絡游戲直播視頻。

PGC形式的網絡游戲直播節(jié)目即電子競技賽事直播節(jié)目，直播內容一般是大型的電子競技比賽，例如世界電子競技大賽等。從節(jié)目的表現形式來看，其與“視聽作品”具有共性，皆表現為一系列動態(tài)畫面。電子競技賽事直播節(jié)目必須具備獨創(chuàng)性和可復制性，才能作為作品受到著作權法的保護。從節(jié)目的制作過程來看電子競技賽事直播節(jié)目具有獨創(chuàng)性，原因如下：其一，電子競技賽事直播節(jié)目并不是單純地對電子競技賽事的客觀記錄，而是在節(jié)目創(chuàng)意的基礎上進行腳本創(chuàng)作，電子競技賽事活動僅作為攝制對象。其二，在攝制電子競技賽事直播節(jié)目時，導演、攝影等工作人員需要對電子競技賽事活動畫面的鏡頭進行取舍、編排，使得最終呈現在觀眾面前的畫面是通過制作團隊獨立構思后形成的新的可供觀賞的視聽畫面，即具有庫里肖夫效應。其三，在電子競技賽事節(jié)目中穿插的主持人的個性解說、實時采訪、數據分析與統(tǒng)計等皆為制作團隊獨創(chuàng)性智力成果的體現。在整個節(jié)目的制作過程中賽事節(jié)目制作者投入了大量的人力和物力，融入了導演、嘉賓、主持人、游戲解說主播、攝影、燈光、合成等勞動成果和獨創(chuàng)性的智力成果，制作過程類似于電影的攝制過程。①2012年的《著作權法》草案中，已經將“電影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”修改為“視聽作品”。視聽作品是指一系列有伴音或無伴音的連續(xù)畫面組成，并且能夠借助技術設備被感知的作品，包括電影、電視劇以及類似制作電影的方法創(chuàng)作的作品。因此，PGC形式的網絡游戲直播節(jié)目理應構成著作權法上的視聽作品。

UGC形式的網絡游戲直播節(jié)目雖以游戲畫面為基礎，但在節(jié)目的制作過程中，還穿插了主播的個性解說與歌舞表演等，這無疑是游戲主播獨創(chuàng)性成果的體現。且主播的解說、表演與游戲畫面的播放穿插進行，緊密聯系，難以分割。因此，UGC形式的電子競技游戲直播節(jié)目也符合“視聽作品”的構成要件。

三、網絡游戲直播節(jié)目權利分配

PGC形式的網絡游戲直播節(jié)目中，主要涉及到賽事組織者、賽事節(jié)目制作者及賽事節(jié)目傳播者三方利益。其中，賽事節(jié)目制作者與賽事節(jié)目傳播者往往為同一主體。賽事節(jié)目傳播者需要取得賽事節(jié)目版權人的授權后，才能對賽事節(jié)目進行傳播?，F實中，賽事組織者往往對賽事節(jié)目版權的歸屬在組織章程中進行了規(guī)定，規(guī)定賽事節(jié)目版權應屬于賽事組織者。但著作權作為絕對權，理應由法律創(chuàng)設，而不能由民事主體隨意創(chuàng)設，這是民法的基本原則之一。組織章程只能對組織內成員產生合同法上的效力，而不能當然的約束第三人，不能當然地認定電子競技賽事直播節(jié)目的著作權為賽事組織者享有。如果賽事組織者與賽事節(jié)目制作者之間有版權協(xié)議，則應按照版權協(xié)議；若沒有版權協(xié)議，電子競技賽事直播節(jié)目的版權應歸屬于電子競技賽事直播節(jié)目制作者。UGC形式的網絡游戲直播節(jié)目中，節(jié)目的版權應歸屬于制作電子競技游戲直播節(jié)目的游戲主播。

隨著互聯網技術的發(fā)展，網絡盜播行為日益增多。有些互聯網站在未取得賽事節(jié)目版權人許可，通過技術手段對賽事節(jié)目進行點播或轉播。在2015年“耀宇訴斗魚”一案中，被告未經授權即對涉案賽事節(jié)目進行直播。法院在認定時，卻不是通過著作權法對耀宇的賽事轉播權進行保護，而是通過不正當競爭法予以保護。我國現行《著作權法》中，廣播組織權的主體僅包含廣播電臺、電視臺，而未確立網絡播放組織的法律地位及合法權利。信息網絡傳播權也未將網絡實時轉播行為納入保護范圍。立法的滯后性，導致司法實踐中存在分歧，不利于保護賽事節(jié)目傳播者等相關權利主體的合法利益。

四、網絡游戲直播節(jié)目與合理使用

網絡游戲直播節(jié)目將游戲畫面通過信息網絡向公眾傳播，但因為游戲直播節(jié)目觀眾并非在自己選定的時間和地點獲得作品，所以法院在認定該行為的法律性質時，可能會將該行為歸入《著作權法》規(guī)定的著作權人享有的“其他權利”之中。但在認定該行為是否侵犯了著作權時，應當考慮其是否存在合理使用的抗辯。②我國《著作權法》第22條雖窮盡式列舉了合理使用的情形，但在司法實踐中，不少法院都采取了美國法“四要素”測試法，即使用作品行為的目的與性質、版權作品的性質、使用的數量與實質程度、對作品市場與價值的影響。

在認定使用作品行為的目的與性質方面，美國法院認為“轉換性使用”有重要影響?！稗D換性使用”是指，對原作品的使用并非為了單純地再現原作品本身的文學、藝術價值或實現其內在功能或目的，而是通過增加新的內容、視角或者理念等其他方式，賦予原作品新的價值、功能，從而改變原先的功能或目的。但并非只有在評論或創(chuàng)造出新作品時才能構成“轉換性使用”。在“谷歌縮略圖案”和“論文方抄襲系統(tǒng)案”中，美國法院認為即使不改變原作品或創(chuàng)作新作品，也可能構成對原作品的“轉換性使用”。在我國司法實踐中，該觀點也得到了體現。在“谷歌數字圖書館”一案中，法院認定谷歌提供作品片段的行為屬于對原作品的“轉換性使用”。③對原作品“轉換型性使用”程度越高，對原作品的市場價值影響就越小。電子競技游戲直播節(jié)目對于游戲畫面的使用顯然具有“轉換性使用”的性質。游戲玩家并不只是單純通過游戲畫面判斷是否參與電子競技游戲，而是更注重于電子競技游戲的交互式體驗。用戶并不是為了單純欣賞游戲畫面而付費，而是為了操控游戲中的人物、獲得更高超的游戲道具等而付費，而這正是游戲開發(fā)商獲利的主要途徑。而電子競技游戲直播節(jié)目主要是通過展示游戲主播或游戲玩家獨特的游戲技能來吸引觀眾，而不是單純地播放游戲畫面。觀眾通過觀看電子競技游戲直播節(jié)目，以提高自己的游戲技能甚至親身體驗新的電子競技游戲。電子競技游戲網絡直播節(jié)目增加了電子競技游戲的使用量，對傳播電子競技游戲具有重要價值。

五、結語

網絡游戲直播節(jié)目作為新興事物，越發(fā)受到人們的關注。網絡游戲直播節(jié)目應構成“視聽作品”，受到著作權法的保護。隨著互聯網技術的發(fā)展，我國《著作權法》也應作出相應調整，以應對現實需要。通過修改廣播組織權及信息網絡傳播權，更好的保護網絡播放組織的合法利益。網絡游戲直播節(jié)目對游戲畫面的使用構成“轉換性使用”，屬于合理使用范圍。

[ 注 釋 ]

①周高見，田小軍，陳謙.網絡游戲直播的版權法律保護探討[J].中國版權，2016(1).

②崔國斌.認真對待游戲著作權[J].知識產權，2016(2).

③王遷.電子游戲直播的著作權問題研究[J].電子知識產權，2016(2).

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A

2095-4379-(2017)18-0191-02

蔣雨吟(1997-)，女，漢族，湖南衡陽人，中南財經政法大學法學院，2014級法學專業(yè)學生，研究方向：法學。