王冬梅

（362011 福建省泉州市洛江區(qū)人民法院 福建 泉州）

淺析分居期間財(cái)產(chǎn)認(rèn)定

王冬梅

（362011 福建省泉州市洛江區(qū)人民法院 福建 泉州）

一、引入案例

A與B為夫妻，B在外包養(yǎng)兩個(gè)情婦，且為情婦各購置房產(chǎn)、車輛并均登記于兩情婦名下。A又不愿意離婚，故訴至法院，要求確認(rèn)兩情婦名下的房產(chǎn)及車輛屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并予以分割。

二、分析案例

對上述配偶與第三者財(cái)產(chǎn)請求權(quán)包括兩種：一是合法配偶基于夫妻共同財(cái)產(chǎn)受到侵害的請求權(quán)，二是善意第三者對共同勞作的財(cái)產(chǎn)以及受贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)。但遺憾的是無論是配偶另一方還是善意第三者都無實(shí)體還是程序上的法律支持，這是一個(gè)司法盲點(diǎn)。

（一）分居財(cái)產(chǎn)（包括與第三者勞作財(cái)產(chǎn)）

1.配偶另一方

筆者將分居期間財(cái)產(chǎn)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，故配偶另一方當(dāng)然有權(quán)根據(jù)法律規(guī)定行使權(quán)利。但A能否不請求離婚而直接訴求確認(rèn)夫妻共同財(cái)產(chǎn)？筆者認(rèn)為，確認(rèn)夫妻共同財(cái)產(chǎn)無實(shí)際意義。夫妻共同財(cái)產(chǎn)會(huì)因共同生活、債務(wù)等因素而消失，即便確認(rèn)了也無法導(dǎo)致在之后離婚訴訟中該財(cái)產(chǎn)繼續(xù)存在的事實(shí)理由。司法解釋三第四條賦予配偶一方請求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但實(shí)踐中對于財(cái)產(chǎn)范圍舉證極為困難，且涉及夫妻共同財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定，耗時(shí)耗力，不利于維護(hù)弱勢群體。故筆者建議，在存在一方有能力支出而拒絕支持的，應(yīng)設(shè)定配偶一方請求另一方支付生活必須開支的費(fèi)用但該情況應(yīng)嚴(yán)格予以限制，如配偶一方有重大疾病或其他客觀原因無法外出工作，無法維持最低生活水平。類似于孩子請求撫養(yǎng)費(fèi)的程序，該類訴訟案件舉證較為簡單、便利。

就與第三者共同勞作財(cái)產(chǎn)部分，A有無權(quán)利申請財(cái)產(chǎn)確認(rèn)？筆者認(rèn)為可以確認(rèn)，但不得分割。往往先發(fā)現(xiàn)存在第三者后再發(fā)現(xiàn)該部分財(cái)產(chǎn)，配偶另一方申請確認(rèn)財(cái)產(chǎn)一來可以確認(rèn)存在第三者的事實(shí)，抨擊第三者，作為后續(xù)離婚訴訟中的事實(shí)認(rèn)定，二來確認(rèn)與第三者有關(guān)的財(cái)產(chǎn)并歸于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

2.第三者

婚姻法對第三者主動(dòng)提出訴訟救濟(jì)僅有司法解釋二第一條“有配偶者與他人同居”及重婚情形，不包括無同居的共同勞作財(cái)產(chǎn)。筆者認(rèn)為，雖然婚姻法第十二條“對重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財(cái)產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益”，處理婚外同居財(cái)產(chǎn)同樣也不得侵害合法所有人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。即便與非婚同居中的同居財(cái)產(chǎn)不一樣（婚外同居本身就是屬于違法行為），但也不能因此否認(rèn)其相關(guān)民事法律行為的效力問題，上文已述，不問第三者主觀惡性，只要合法經(jīng)營產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)，就享有財(cái)產(chǎn)權(quán)益。在配偶一方解除與第三者同居關(guān)系時(shí)，配偶另一方濫用上文的權(quán)利或其他方式將該部分財(cái)產(chǎn)占為夫妻所有，第三者如何救濟(jì)？筆者認(rèn)為可以分幾種情況處理：

（1）有共同投資、分成的，有書面協(xié)議或無書面協(xié)議但有證據(jù)證明有口頭協(xié)議的，按個(gè)人合伙協(xié)議糾紛處理；

（2）作為類似雇傭勞作關(guān)系，如收銀等，不直接參與經(jīng)營策劃、分紅等的，可以參照雇傭合同請求支付勞作報(bào)酬；

（3）其他的，按照現(xiàn)今法律，只能參照一般共有糾紛處理。

（二）贈(zèng)與第三者的財(cái)產(chǎn)

我國私法上，沒有這類規(guī)定。無論配偶一方是以何種形式給予第三者財(cái)產(chǎn)，都應(yīng)該從保護(hù)婚姻家庭、無過錯(cuò)方（包括善意第三人）出發(fā)。

1.B作為贈(zèng)與人，能否請求第三者返還財(cái)產(chǎn)

筆者認(rèn)為不可，無論第三者善意與否，B在贈(zèng)與行為作出時(shí)主觀均屬惡性，屬于違法行為，具有不法意圖，不得受到法律保護(hù)，即“不法原因給付不得請求返還”。

2.配偶另一方能行使何種權(quán)利或什么救濟(jì)途徑保護(hù)自身財(cái)產(chǎn)權(quán)益

法律原則的適用必須是在窮盡法律規(guī)則的前提下才可以被適用, 且原則的適用也必須經(jīng)過一個(gè)嚴(yán)格的論證過程,否就會(huì)造成自由裁量權(quán)的擴(kuò)大化。筆者認(rèn)為，根據(jù)我國合同法，B贈(zèng)與行為因第三者的不同而產(chǎn)生不同效力。對于惡意第三者，有學(xué)者認(rèn)為B贈(zèng)與行為等同于“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益”而無效，A可以直接確認(rèn)贈(zèng)與行為無效并請求返還；也有學(xué)者認(rèn)為婚外同居財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與因違背公序良俗、侵犯合法配偶財(cái)產(chǎn)權(quán)利和侵犯他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利而被認(rèn)定無效后,原則上依據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定相互返還即可。筆者認(rèn)為兩者說法實(shí)際是類似的，第二種說法是對第一種說法的詳細(xì)解釋，都認(rèn)為贈(zèng)與行為無效并應(yīng)予以返還。對于善意第三者，B未經(jīng)A同意將夫妻共有大額財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與給第三者，屬于無權(quán)處分，效力待定行為，經(jīng)所有權(quán)人A的追認(rèn)才生效。故A同樣可以申請確認(rèn)贈(zèng)與行為無效，由法院先認(rèn)定第三者性質(zhì)后再予以判定贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)如何處理。

3.第三者能否參加到訴訟中

在本案中，B購房、車卻登記于兩情人名下，根據(jù)物權(quán)登記公示效力，對外有公示效力的所有權(quán)人并非夫妻二人，第三者與本案處理有極大的利害關(guān)系，必須參與到本案中。但是作為第三人參與訴訟還是作為共同被告？筆者認(rèn)為，本案訴求針對的是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，主體限定于夫妻兩人，雖然財(cái)產(chǎn)登記于第三者名下，但第三者作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參與訴訟足以行使其權(quán)利（應(yīng)訴答辯、舉證、質(zhì)證、辯論等）。同樣，第三者參加訴訟可以申請追加也可以法院主動(dòng)追加。

4.舉證責(zé)任分配問題

首先贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)來源的舉證責(zé)任由誰承擔(dān)？筆者認(rèn)為就此類案件根據(jù)舉證能力、保護(hù)無過錯(cuò)方應(yīng)采用舉證責(zé)任倒置，即A只要證明B與他人存在超出正常范圍關(guān)系，且該房產(chǎn)、車輛購置于該關(guān)系期間、初步證據(jù)證明財(cái)產(chǎn)為B出資（如貸款購房，合同簽訂者、歸還貸款賬單等）就完成舉證責(zé)任，B與第三者承擔(dān)證明該財(cái)產(chǎn)是第三者本人有足夠的購買能力購買而非B出資的舉證責(zé)任，否則推定為B出資。

其次，第三者是善意還是惡意，該舉證責(zé)任在誰？筆者認(rèn)為，該類案件往往情況千差萬別，這就需要法官在審理時(shí)綜合考量各方面情形，以人之常識推定第三者能否獲知對方為有配偶者，也就是說配偶另一方和第三者同時(shí)需要舉證證明各自主張。當(dāng)雙方都無法證明自己主張時(shí)，應(yīng)為原告敗訴，即誰起訴誰敗訴。

[1]于鵬.《關(guān)于婚外同居財(cái)產(chǎn)糾紛問題的探析——兼論婚外同居協(xié)議及補(bǔ)償問題》.

[2]李棟棟.《婚外同居財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與效力研究》.