張珀景

中國石油大學(華東)，山東 青島 266580

?

我國《婚姻法》第47條探析

張珀景

中國石油大學(華東)，山東 青島 266580

我國《婚姻法》第47條的規(guī)定一直以來面臨許多爭議，諸如“離婚時”權利救濟的起算點的界定、“少分或者不分”的標準、少分或者不分所對應的財產以及對惡意轉移夫妻共同財產的五種行為的舉證等問題制約著司法實踐。對此，可以借鑒德國法初始財產與終結財產的規(guī)定以及瑞士法婚后財產報告義務、追加計算等制度、我國臺灣地區(qū)的婚后財產撤銷權制度，完善我國婚姻法47條，確定“少分或者不分”的標準、建立婚姻財產登記制度、建立追加計算賠償等制度。

夫妻共同財產；救濟措施；困境

一、問題的提出

2016年8月，明星王某在其個人微博上發(fā)布他要和其妻子馬某解除婚姻關系，后面?zhèn)鞒鲴R某轉移夫妻共同財產以致王某無錢繳納訴訟費的消息。消息一經發(fā)出，大部分網民憤怒不已，紛紛大呼法院判決馬某凈身出戶。馬某究竟能不能凈身出戶，王某被轉移的財產是否能追回，他們之間的離婚財產應該如何分割，這就涉及到我國《婚姻法》47條的規(guī)定。

《婚姻法》第47條規(guī)定：“在離婚時，夫妻一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或偽造債務企圖侵占另一方財產的，對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產?！痹摋l規(guī)定的是離婚時，夫妻一方對夫妻共同財產權的侵害的事后救濟方法。然而在司法實踐中，《婚姻法》第47條的適用情形面臨著許多困境，立法目的得不到實現。例如，法條構成要件之一“離婚時”應該如何界定；缺乏“少分或不分”的標準；不分或少分的共同財產是指全部共同財產還是一方轉移的那部分共同財產等；這些問題困擾著實務操作。因此對該條進行研究具有重要的意義。

二、《婚姻法》第47條適用面臨的困境

(一)“離婚時”權利救濟的起算點存在爭議

《婚姻法》第47條的立法目的在于保護被侵害夫妻共同財產分割權一方的權益，提供對其權益受到侵害的救濟方法，然而法條將這種救濟方法限定于“離婚時”，這對司法實際操作中留下很大的爭議?！半x婚時”的界定意味著權利救濟的起算點，不同的解釋決定著權益受損一方是否能夠挽回屬于自己的財產。若將“離婚時”解釋為進行離婚訴訟時，那么惡意轉移財產的一方便可以鉆法律的空子，只要在離婚訴訟前將夫妻共同財產轉移，便可逃避法律的規(guī)制，權益受損害方仍然得不到權利的救濟。法院審理離婚案件一般以調解為主，勸和不勸離，一審判決不準離婚。但夫妻感情確已破裂，在第二次起訴離婚之前，一方將夫妻共同財產私自變賣、過戶，以便于轉移、毀損共同財產，導致再次起訴時，可用于分割的夫妻共同財產落空，同時也規(guī)避了婚姻法47條的適用情形“離婚時”。

(二)缺乏“少分或者不分”的標準

《婚姻法》第47條規(guī)定：“離婚時，惡意轉移、隱藏、毀損夫妻共同財產或者偽造債務的一方，可以少分或者不分。”在司法實踐中，法官適用47條時，并沒有一個具體的標準來判斷少分還是不分，這使得法官的自由裁量權過大，破壞司法的統一性。沒有具體的標準來區(qū)分在什么情況下可以少分，什么情況下不分，一定程度上也會導致司法不公。

(三)“少分或者不分”所對應的財產存在爭議

《婚姻法》第47條規(guī)定的可以少分或者不分所對應的財產存在著爭議。有的觀點主張可以少分或者不分的財產應該是指全部共同財產；另一些觀點主張可以少分或者不分的財產是指被惡意轉移那一部分共同財產。顯然，不同的觀點對夫妻雙方分割到的財產有很大的影響。在司法實踐中，同案不同判，這有損司法統一性和權威性。

(四)對惡意轉移夫妻共同財產的行為舉證存在困難

在民事訴訟中的舉證責任分配是誰主張誰舉證。那么對于婚姻法47條里五種侵害夫妻共同財產的行為的舉證責任就被分配到權利受損害的一方。然而，會惡意轉移夫妻共同財產的人一般都在夫妻關系中處于主導的地位，其主要表現在經濟地位上：中國傳統上一般男主外女主內。甚至有工作獨立的女性，一般在結婚后選擇辭去原有的工作，照顧家庭。在這種情況下，男方在外面工作掙錢，女方在家里做家務勞動，等到離婚分割共同財產時，女方根本不清楚男方收入是多少，也不清楚夫妻共同財產是多少，即使清楚也很難對男方轉移夫妻共同財產的行為提供證明，而且在財產形式多元化的今天，有的財產很難對其做出證明。只要對五種轉移夫妻共同財產行為無法舉證，法官自然不會適用《婚姻法》第47條，那么共同財產權受侵害的一方的權益無法得到救濟，立法目的得不到實現。

三、《婚姻法》第47條適用爭議的觀點評析

(一)“離婚時”的觀點

關于“離婚時”的解釋存在二種觀點。一種觀點主張將“離婚時”解釋為從提起離婚訴訟時至離婚訴訟結束的一段時間。筆者對這種觀點不贊成，理由是若將“離婚時”解釋為從提起離婚訴訟時至離婚訴訟結束的一段時間，那么轉移財產的一方完全可利用距離提起離婚訴訟時很近的時間內來轉移財產或者在法院第一次判決不準離婚之后的一段時間轉移財產，從而達到逃避婚姻法47條的規(guī)制。另一種觀點主張“離婚時”應指一段時間，其起止點是離婚訴訟前一段時間至離婚訴訟結束并且執(zhí)行法院判決書關中于夫妻離婚財產分割內容完畢。筆者認為只有這樣解釋才有利于保護共同財產權被侵害的一方，符合婚姻法保護弱者原則，符合立法目的。

(二)“少分或者不分”所對應財產的觀點

關于少分或者不分所對應的財產，在司法實踐中一直有所爭議。筆者贊同少分或者不分所對應的財產是指被轉移的那部分財產的觀點。理由是：首先，《婚姻法》第47條規(guī)定“離婚后，另一方發(fā)現有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產?！焙茱@然，按照法律規(guī)定適用的訴訟程序是另行起訴的訴訟程序。這表明了只對新發(fā)現的夫妻共同財產進行分割，即被夫妻一方轉移的財產。立法者這樣設計程序主要是參照了最高院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第209條關于離婚后發(fā)現遺漏夫妻共同財產的程序規(guī)定：“當事人就離婚案件中的財產分割問題申請再審的，如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產，應告知當事人另行起訴?！雹僖虼?，遺漏哪部分就分割哪部分。其次，如果少分或者不分所對應的財產是所有共同財產，那么適用的訴訟程序應該是審判監(jiān)督程序中的再審而不是另行起訴。同時，若所對應的財產是所有共同財產，那么就意味著對夫妻共同財產重新分割，而不是再次分割。如果將所有夫妻共同財產重新分割，并且按照少分或者不分的辦法分割，無疑是對惡意轉移夫妻共同財產一方的懲罰性措施，而不是對財產權受侵害一方的補償性措施，這與民法講求填平損害而并非懲罰的品格有所不符。最后，根據最高院所發(fā)布的第66號指導案例里的判決結果里也找到了答案：少分或者不分所對應的財產是指被轉移的那部分財產。因此，轉移夫妻共同財產是不會凈身出戶的。

四、域外離婚財產分割制度

《婚姻法》第47條所規(guī)定的是夫妻一方惡意轉移離婚財產所適用的離婚財產分割方法，其實質上是屬于離婚財產分割制度的一部分。我國現行對惡意轉移離婚財產所適用的離婚財產分割制度規(guī)定得比較簡陋，而且《婚姻法》第47條提供的救濟措施是從事后的角度來救濟，而國外針對這種情形有一套相對完善的救濟制度和預防制度②。我國有必要進行借鑒，以解決《婚姻法》47條的適用困境。

(一)德國初始財產與終結財產的界定及其相關規(guī)定

初始財產是指婚姻關系開始時夫妻共同財產的價值，終結財產是指婚姻關系解除時夫妻共同財產的價值。在德國，初始財產的計算時刻是夫妻登記結婚時起算，終結財產的計算時刻是申請離婚訴訟時。這表明夫妻一方提起離婚訴訟時，夫妻財產關系由共同財產制轉變?yōu)榉謩e財產制。此規(guī)定有利于減少在離婚訴訟時期一方惡意轉移夫妻共同財產的現象出現。這主要是考慮到從提起離婚訴訟到法院判決準予離婚的這一段時間，對于夫妻關系來說，是一段極其不穩(wěn)定的時期，特別容易在這個時期發(fā)生一方惡意轉移共同財產的行為，將這個時期的夫妻財產制由共同財產制轉變?yōu)榉謩e財產制，可以有效減少、抑制住夫妻一方為多分財產而惡意轉移財產的行為，從而達到事前預防的效果。同時避免了離婚訴訟期間夫妻共同財產的變動而導致的共同財產分割權受侵害，也讓離婚訴訟期間夫妻各自的收益歸屬于自己，離婚財產分割顯得更加公平。③

(二)瑞士婚后財產報告義務與追加計算制度

瑞士民法典170條規(guī)定“夫妻任何一方均可要求配偶告知其收入、財產和債務狀況。法官可以強制原告的配偶或第三人提供有價值的信息和必要的文件?！雹苓@表明了夫妻雙方有婚后財產報告義務。同時，第195條規(guī)定“夫妻任何一方均可隨時要求配偶協助制作公證財產清單。從獲得財產的當年開始制作的財產清單，其內容才視為準確。”⑤要求“夫妻在取得財產后的一年內，雙方共同制作夫妻共同財產清單或夫妻個人財產清單，并經夫妻雙方簽字后生效。”⑥離婚財產分割的時候，夫妻有義務提交財產目錄以證明夫妻財產狀況。此規(guī)定有利于夫妻在婚姻存續(xù)期間掌握并了解彼此之間的財務狀況，減輕了弱勢一方舉證責任的難度。第208條規(guī)定：“在收入分享制解除前5年內，夫妻一方未經另一方同意，用其收入的部分贈與的財產，但日常的禮物除外；在收入分享制存續(xù)期間，一方意圖損害另一方分享財產的權利而轉讓的應屬于收入的財產。”這實際上規(guī)定了追加計算制度，其實質上為了防止在離婚財產分割時，夫妻一方因另一方通過變賣、無道德義務的無償贈與的方式處分財產而使可追索的財產落空的現象出現。第214規(guī)定：“對于應當計入收入的財產，以轉讓時的價值為準進行估價。”確定了追加計算財產的時刻以財產處分日為準，防止離婚時采取訴訟拖延以便轉移財產的現象出現。

(三)臺灣地區(qū)婚后財產撤銷權制度

臺灣地區(qū)“民法”第1020-1條規(guī)定：“夫或妻于婚姻關系存續(xù)中就其婚后財產所為之無償行為，有害及法定財產制關系消滅后他方之剩余財產分配請求權者，他方得聲請法院撤銷之。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。夫或妻于婚姻關系存續(xù)中就其婚后財產所為之有償行為，于行為時明知有損于法定財產制關系消滅后他方之剩余財產分配請求權者，以受益人受益時亦知其情事者為限，他方得聲請法院撤銷之。”⑦撤銷權的除斥期間為雙重除斥期間，規(guī)定自夫或妻一方知道有撤銷原因時起經過6個月或自行為發(fā)生時經過一年不行使權利，撤銷權消滅。這表明了夫妻一方損害夫妻共同財產，被損害的一方有權向法院申請撤銷其損害行為(限于第三者惡意)，從事后救濟的角度保護了夫妻共同財產受侵害一方的權益。

五、《婚姻法》第47條適用困境的建議

(一)出臺關于《婚姻法》第47條“少分或者不分”的司法解釋

出臺關于“少分或者不分”的司法解釋，細化少分的適用情形和不分的適用情形。⑧關于“少分或者不分”的標準可以根據夫妻共同財產權受侵害的一方，對于被轉移財產后對其生活的影響程度來決定另一方少分或者不分；也可以根據法院核查真實的夫妻共同財產總量后，計算出被轉移財產量和真實的夫妻共同財產總量的百分比(下文，簡稱轉移財產百分比)來適用少分或者不分。轉移財產百分比較高的，可以不分；反之，可以少分。轉移財產后，對受害的一方的生活水平受到很大影響的(基本生活水平都無法維持的程度)，對轉移財產者可以不分；若是對受害方的生活水平沒有收到很大影響的，對轉移財產者可以少分。

(二)建立婚姻財產登記制度

在婚姻關系存續(xù)期間，夫妻雙方互負婚后財產告知義務，并賦予夫妻對夫妻財產的互查權，以確保夫妻雙方知悉夫妻共同財產的情況。夫妻雙方要定期對自己的收益進行婚姻財產登記，并經雙方簽字生效。在離婚財產分割期間，一方要對財產登記簿上對減少的財產提供合理解釋，無法對婚姻財產登記簿上減少的財產提供合理的解釋的，即推定其轉移夫妻共同財產。

(三)建立追加計算賠償制度

一方在財產制解散前一定期間內處分夫妻共同財產以減少另一方財產請求權的，應追加計算并視為現存夫妻共同財產，除為履行道德義務或禮儀所為之相當贈與外。財產追溯權期間為5年，即：適用時間溯及到離婚前5年內，追加計算時刻以處分日為準。規(guī)定如果在離婚財產分割時，現實剩余的共同財產經分割后小于受害方應該分割到的財產，受害一方主張賠償的請求應給予支持。財產權受侵害的一方得到賠償后，再適用《婚姻法》第47條的分割方法，針對轉移的那部分財產少分或不分。

(四)修改我國終結財產時間的規(guī)定

將我國原有的終結財產時間：離婚裁定生效之日修改為申請離婚訴訟時。

(五)建立婚后財產撤銷權制度

夫妻一方不經配偶同意處分夫妻共同財產的行為，除履行道德義務或相當之禮儀外，利益受損的一方配偶有權撤銷其處分行為。該處分的夫妻共同財產已經登記，可以對抗善意第三人；未登記的，不得對抗善意第三人，權益受損害的配偶一方有權請求損害賠償。

[ 注 釋 ]

①鄭剛.對<婚姻法>47條第1款訴訟程序的質疑[N].江蘇經濟報，2007-09-19.

②黃銀斌.婚內夫妻共同財產分割法律問題研究[J].廣西政法管理干部學院學報，2015(04).

③周春秋.中德離婚財產分割制度比較研究[D].中國政法大學，2015.

④于海涌，趙希璇譯.瑞士民法典[M].北京：法律出版社，2016：65.

⑤于海涌，趙希璇譯.瑞士民法典[M].北京：法律出版社，2016：72.

⑥陳葦.夫妻財產制立法研究[A].民商法論叢(第15卷)[C].北京：法律出版社，2000：326.

⑦陸棟良.關于兩岸夫妻財產制的比較研究[J].中國政法大學學報，2013(06).

⑧盧花順.離婚后財產糾紛探析——以延吉市法院審理的案件為例[D].延邊大學，2014.

[1]鄭剛.對婚姻法47條第一款訴訟程序的質疑[J].江蘇經濟報，2007(B03).

[2]黃銀斌.婚內夫妻共同財產分割法律問題研究[J].廣西政法管理干部學院學報，2015(04).

[3]周春秋.中德離婚財產分割制度比較研究[D].中國政法大學，2015.

[4]于海涌，趙希璇譯.瑞士民法典[M].北京：法律出版社，2016.

[5]陳葦.夫妻財產制立法研究[A].民商法論叢(第15卷)[M].北京：法律出版社，2000.

[6]陸棟良.關于兩岸夫妻財產制的比較研究[J].中國政法大學學報，2013(06).

[7]盧花順.離婚后財產糾紛探析—以延吉市法院審理的案件為例[D].延邊大學，2014.

D

A

2095-4379-(2017)16-0022-03

張珀景(1991-)，女，傣族，云南紅河人，中國石油大學(華東)法學系，碩士研究生在讀，研究方向：民商法學。