張忠敏 李雪瑩 陳天怡

華北理工大學(xué)人文法律學(xué)院，河北 唐山 063015

論中國(guó)古代的慎刑觀(guān)及其現(xiàn)代價(jià)值

張忠敏 李雪瑩 陳天怡

華北理工大學(xué)人文法律學(xué)院，河北 唐山 063015

中國(guó)古代慎刑觀(guān)，起源于西周的“明德慎罰”思想，之后又將儒家學(xué)說(shuō)和陰陽(yáng)等學(xué)說(shuō)融合，經(jīng)過(guò)承襲的漢代成長(zhǎng)為“德主刑輔”的立法觀(guān)。延至盛唐進(jìn)而發(fā)展為“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”，再后來(lái)的慎刑舉措經(jīng)過(guò)宋、明、清等朝代的發(fā)展之后，每個(gè)朝代都有自己的特色。本文采用邏輯分析的方法，總結(jié)借鑒中國(guó)古代不同時(shí)期的慎刑思想，并得出其對(duì)于我國(guó)現(xiàn)代的刑罰發(fā)展具有的重要啟發(fā)。

慎刑舉措；歷史原因；現(xiàn)代價(jià)值

一、中國(guó)古代的慎刑舉措

(一)西周“明德慎刑”思想首次出現(xiàn)

每個(gè)朝代的更替，都帶來(lái)一國(guó)君主對(duì)法制的改革，以求穩(wěn)固統(tǒng)治。在夏傑、殷紂的殘暴結(jié)束之后，西周統(tǒng)治者總結(jié)歷史教訓(xùn)，對(duì)民眾力量、國(guó)家的治理西周統(tǒng)治者在建立王朝以后，對(duì)于夏朝滅亡的教訓(xùn)中進(jìn)行了反省，對(duì)于國(guó)家的治理方式和百姓的力量等，意識(shí)到百姓擁護(hù)的重要性。于是“明德慎刑”思想由西周的周公最早提出，就是說(shuō)用清明的道德去教育犯罪的人，而不是亂用刑罰去處罰他們。首先不對(duì)其進(jìn)行刑罰，應(yīng)先進(jìn)行道德教育，心靈感化，如果失敗了，再對(duì)其慎重地進(jìn)行刑罰。并且對(duì)死刑的案件，實(shí)行“三刺”“乞鞠”制度，即是對(duì)于一個(gè)違反刑罰的人判處了死刑，并不是立即執(zhí)行，而是先詢(xún)問(wèn)一下當(dāng)朝的大臣對(duì)這一判決的看法，也會(huì)詢(xún)問(wèn)很多的官吏以及百姓，對(duì)這個(gè)判決是否合適。然后統(tǒng)治者概括一下全案，在人民大眾的全部意見(jiàn)基礎(chǔ)之上，再次審閱。[1]同時(shí)也賦予了觸犯法律的人的上訴權(quán)，即如果被判處死刑的人，對(duì)于此判決，心有不服，可以提起上訴。

(二)唐代的“三復(fù)奏”到“五復(fù)奏”的發(fā)展

唐代李世民時(shí)期，刑罰的慎刑恤罰思想得到空前的發(fā)展。第一，案子有疑，先不抓。針對(duì)違反法律的人，但是案子存在疑問(wèn)，包括證據(jù)不足，口供和事實(shí)不符等，不要先將犯人抓起來(lái)，應(yīng)該先調(diào)查清楚案情，再抓犯人，以免出現(xiàn)誤抓誤判現(xiàn)象。第二，量刑用輕刑。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是對(duì)一個(gè)人犯人犯罪情況進(jìn)行考量，在定罪之前看犯人是否能得到較輕的處罰，而不是對(duì)犯人從重定罪。第三，在對(duì)判處死刑進(jìn)行審視的情況下從“三復(fù)奏”到“五復(fù)奏”。隋煬帝時(shí)期顯現(xiàn)的“三復(fù)奏”制度，即將該判處罪犯死刑還沒(méi)有執(zhí)行死刑前，有一個(gè)對(duì)該判決結(jié)果進(jìn)行復(fù)審的程序，前提是需要行刑人員得到天子的同意，同意的方式就是天子在死刑犯人的名字前畫(huà)勾，才能執(zhí)行，并且這種復(fù)核程序要反復(fù)重復(fù)三遍才可以。但是在李世民唐太宗的時(shí)期，這種反復(fù)的程序要重復(fù)五遍，征求五遍意見(jiàn)才能執(zhí)行，這種“三復(fù)奏”制度改成了“五復(fù)奏”。

(三)宋代碑文《勸慎刑文》和《慎刑箴》

現(xiàn)在我國(guó)古代時(shí)候的一些重要的法律文獻(xiàn)還存在陜西的博物館內(nèi)珍藏，其中宋代的碑銘《勸慎刑文》和《慎刑箴》是最難得的兩篇，對(duì)最高統(tǒng)治者的法律思想直接有影響。[2]其中《勸慎刑文》通篇列舉不同的案例，其中載明了統(tǒng)治者立法嚴(yán)酷帶來(lái)的后果，以及用法者在使用法律的過(guò)程中，對(duì)犯罪人處罰過(guò)重，或者故意陷害普通百姓所帶來(lái)的所謂的報(bào)應(yīng)等，都從不同的方面警戒統(tǒng)治者和官吏要慎用刑罰，否則濫用刑罰會(huì)帶來(lái)不可預(yù)知的悲慘后果。第二篇《慎刑箴》引用魯莊公和路溫舒的話(huà)，強(qiáng)調(diào)慎用刑罰的重要性，并說(shuō)明對(duì)案件明察的重要性以及用法者不能對(duì)犯人幸災(zāi)樂(lè)禍的態(tài)度，而是要懷有一顆哀憐同情的心，并保持公平適當(dāng)，做一個(gè)具有公德的統(tǒng)治者是百姓的福音。通過(guò)以上兩篇文章，來(lái)說(shuō)明謹(jǐn)慎地使用刑罰，不要濫用刑罰的重要性。

二、中國(guó)古代實(shí)行慎刑舉措的原因

(一)基于經(jīng)濟(jì)地理的原因

中國(guó)古代一直是一個(gè)以農(nóng)業(yè)為主要經(jīng)濟(jì)支柱的大農(nóng)業(yè)生產(chǎn)國(guó)度，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為主一方面說(shuō)明經(jīng)濟(jì)支撐是農(nóng)業(yè)，還有一方面是說(shuō)明中國(guó)的土地多，可耕種的地域廣闊，對(duì)于廣闊的土地進(jìn)行統(tǒng)一的生產(chǎn)管理是一個(gè)很?chē)?yán)密和很繁重的過(guò)程。[3]古代是農(nóng)業(yè)為主的民族，對(duì)上天有很大的敬畏，后來(lái)慢慢變成對(duì)在對(duì)上天敬畏的同時(shí)，也增加了對(duì)百姓的保護(hù)，這一改變是在夏商被西周滅亡之后，新的統(tǒng)治者總結(jié)出的經(jīng)驗(yàn)。古代的生產(chǎn)力水平很低，糧食生產(chǎn)量很低，難以滿(mǎn)足自給自足，再加上瘟疫橫行，醫(yī)療水平低下，人口存活率低，如果再加上刑罰嚴(yán)酷，處死的罪犯多，那么人口就更加稀少。農(nóng)業(yè)是否會(huì)有一個(gè)好的收成，不僅僅是靠上天，也依賴(lài)于人民是否能夠不用逃亡，安心的生產(chǎn)。而天下黎民安心耕作，又離不開(kāi)統(tǒng)治者對(duì)于上天的敬畏和對(duì)百姓的庇護(hù)。所以慎刑的思想源于此。

還有一個(gè)原因是作為古代持續(xù)發(fā)展的東方農(nóng)業(yè)國(guó)家的任務(wù)，除了發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，還有就是有關(guān)人類(lèi)的貪婪和野心膨脹，進(jìn)而收斂錢(qián)財(cái)和擴(kuò)大自己的版圖。一個(gè)國(guó)家每年花費(fèi)巨額資金到軍事?lián)芸?，就是為了預(yù)防兩方交戰(zhàn)時(shí)，有人力武器到戰(zhàn)場(chǎng)打仗。對(duì)于版圖拓展的征戰(zhàn)需要很多的人參軍，所以說(shuō)一定不要輕易處罰囚犯，對(duì)于刑罰的適用一定要謹(jǐn)慎合理，保留必要足夠的人口才是目的。

(二)基于宗法血緣的原因

宗法血緣關(guān)系的紐帶，將傳統(tǒng)大地上的君主和臣子以及父親和兒子緊密聯(lián)系。對(duì)于我國(guó)古代影響遠(yuǎn)大的其中之一就是宗法關(guān)系。古代的宗族是以父系為主線(xiàn)的，概念很大，范圍很大，又因古代的一些刑罰涉及株連九族，如果真的實(shí)行起來(lái)，真的是滿(mǎn)門(mén)抄斬，是整個(gè)家族的滅亡，所以不能輕易的實(shí)行刑罰。

(三)基于宗教文化的原因

德治思想的涌現(xiàn)源自商末周初時(shí)期，在當(dāng)時(shí)的學(xué)者們紛紛提出自己的主張。其中，以孔子為代表的“道德禮教和刑罰相輔相成，政治思想和刑罰處罰相輔相成”，以孟子為代表的“仁政”“單獨(dú)的善良不足以為好的治理，單獨(dú)的刑罰也不可以實(shí)行”，以及后來(lái)以荀子為代表學(xué)者們提出的“既重視禮教又重視刑罰”，這種思想在古代影響深遠(yuǎn)。儒家的思想是中國(guó)傳統(tǒng)思想的主流，并且孔子擅長(zhǎng)周游列國(guó)，將儒家思想傳播到世界各處?？鬃拥膶W(xué)生對(duì)于儒家思想的傳播也起到了重要的作用，據(jù)說(shuō)其3000多的弟子中，就有70多人很著名，并且這些學(xué)生輾轉(zhuǎn)在不同的國(guó)家和地區(qū)進(jìn)行講學(xué)傳授。[4]儒家思想講究愛(ài)人，要求統(tǒng)治者以德禮的心懷為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)刑罰合理適當(dāng)?shù)膶?shí)行，注意用思想來(lái)制約濫刑濫罰的現(xiàn)象發(fā)生。自秦以后的朝代推行“主要尊崇儒家文化”政策之后，孔子都被之后的朝代成為圣人，中國(guó)古代的主流文化也被儒家思想所占據(jù)，因而慎刑思想成為封建社會(huì)的治國(guó)原則和法制模式。

三、中國(guó)古代的慎刑舉措對(duì)現(xiàn)代的價(jià)值

(一)對(duì)待特殊人群老，幼，廢，疾，孕

1.古代對(duì)待特殊人群的舉措

古代刑法典籍記錄，年齡達(dá)到七十以上，或者十五歲以下，或者殘疾的人，所犯的罪又是流刑以下的罪，可以用錢(qián)贖買(mǎi)贖罪，年齡九十歲以上，七歲以下的，雖然被判處了死刑，也不再增加其他刑罰。[5]

唐代的刑法律令也有非常不同的規(guī)則，尤其是對(duì)弱勢(shì)婦女方面。唐代的律法規(guī)定，所有觸犯律法又被判處重罪的婦女，如果這些婦女中有懷孕的，并且應(yīng)當(dāng)被處決的，應(yīng)該在孩子出生一百天后行刑；如果婦女沒(méi)有結(jié)束生產(chǎn)就被處決的，那么處決者要負(fù)擔(dān)兩年的有期徒刑；如果是婦女生產(chǎn)結(jié)束后，一百天的期限還未滿(mǎn)就被處決，那么處決者要接受一年的有期徒刑。過(guò)失處決了未生產(chǎn)的婦女的，處決者要負(fù)擔(dān)的刑期減輕二等。

2.對(duì)我國(guó)現(xiàn)代刑罰的啟示

從上述材料中可以看出，我國(guó)古代的刑罰，從年齡的階段劃分，從精神狀況程度劃分，從身體狀況劃分，處處體現(xiàn)了對(duì)于特殊人群的特殊照顧。在我國(guó)古代，老年人，幼兒，廢疾者，孕婦，觸犯刑罰的，都按照較輕的刑罰處罰。

原因在于年齡小的幼兒和年齡大的老人，精神狀況不太好的人，辨別事物的能力都很低，處理和應(yīng)變水平也低，所以容易被利用犯罪。身體存在缺陷的人，對(duì)事物的辨析存在很大的懸殊，也極易容易被利用犯罪。而對(duì)于孕婦的從輕處理則體現(xiàn)了人理情懷。畢竟一個(gè)婦女懷孕之后，其犯罪的惡性已經(jīng)沒(méi)有那么嚴(yán)重，并且孕育著一個(gè)新的生命，承載著撫養(yǎng)一個(gè)新生命的責(zé)任，新的生命沒(méi)有錯(cuò)，人權(quán)是不容被忽視的，人人平等，每個(gè)生命都是一個(gè)新的生存希望，我們不能就此剝奪了新生命的生存權(quán)。

(二)對(duì)于證據(jù)不足的情況

1.證據(jù)不足的舉措

(1)“贓無(wú)可憑”?！白棻I者，必贓真為據(jù)”。[6]就是比如在一個(gè)盜竊的案件，必須找到盜竊的贓物，才可以認(rèn)定為證據(jù)確鑿，否則就不能認(rèn)定這個(gè)人犯有盜竊罪，只能作為疑罪從輕處罰。

(2)“贓杖不明”。在《存牘》記載的強(qiáng)盜霍岳騰等案件中，最后的判決寫(xiě)明，雖然霍岳騰等人的行為蹤跡表明是海盜，但是丟失財(cái)物的人找不到強(qiáng)盜時(shí)用的工具，所以只能對(duì)他們寬仁處罰，饒恕了他們的死刑，最后判處其等斬改徒，并加責(zé)四十板。[7]就是對(duì)于一個(gè)案件，經(jīng)過(guò)重復(fù)很多遍的審理之后，依舊無(wú)法找到犯罪人的作案工具，對(duì)于這種案件也不應(yīng)該按照原來(lái)的罪判處刑罰，而是要對(duì)他們的處理比較寬容，對(duì)刑罰盡量的減輕。

2.對(duì)我國(guó)現(xiàn)代刑罰的啟發(fā)

給一個(gè)人定罪在當(dāng)今刑法規(guī)定要求證據(jù)充實(shí)，必需確鑿充分。行為和結(jié)果之間必需存在因果關(guān)系，尤其是作案的工具必須要找到且對(duì)等才可以。很多犯罪不能進(jìn)行確定犯罪，就像單單只有口頭承認(rèn)自己的罪行，或者就只有一個(gè)證據(jù)的，或者對(duì)那種違法了刑罰的規(guī)定獲取證據(jù)的。包括對(duì)不可以用嚴(yán)酷的刑罰逼迫犯罪人承認(rèn)罪行，以威脅、引誘等方式獲取不良證據(jù)，這樣體現(xiàn)了對(duì)人權(quán)的尊重，可以減少冤獄案件的發(fā)生。[8]近些年的平反冤獄案件頻繁發(fā)生，聶樹(shù)斌案件依舊疑點(diǎn)重重，當(dāng)初若是重視證據(jù)的重要性，也不會(huì)有那么多的人冤枉。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，對(duì)于中國(guó)古代來(lái)說(shuō)，并不是我們所認(rèn)為的酷刑嚴(yán)厲的那樣，自西周至以后，各朝代都不同程度的表現(xiàn)出來(lái)慎刑的思想觀(guān)念，并且慎刑觀(guān)的舉措不僅局限于立法中，其司法中，執(zhí)行中，包括對(duì)官吏的挑選當(dāng)中，處處閃耀著遵循天道，尊重人倫的仁德。學(xué)習(xí)中國(guó)古代的慎刑思想，對(duì)于我國(guó)當(dāng)代刑法的長(zhǎng)足發(fā)展和進(jìn)步有很大影響，它要求我們以史為鏡，在一次次的失敗中尋找答案，作出更有利于現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的法律制度。

[1]陳松.中國(guó)傳統(tǒng)慎刑思想研究[J].江蘇警官學(xué)院學(xué)報(bào)，2005.

[2]呂麗.中國(guó)古代刑法特色研究[J].吉林大學(xué)，2012.

[3]熊青.中國(guó)古代慎刑思想的原因分析[J].黑龍江史志，2009.

[4]沈國(guó)娣.中國(guó)古代慎刑的政治思想[J].天水行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2010.

[5]唐律疏議·名例.

[6]存牘.第606頁(yè).

[7]存牘.第234頁(yè).

[8]俞榮.道統(tǒng)與法統(tǒng)[M].北京：法律出版社，1999.

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2095-4379-(2017)24-0073-02

張忠敏，華北理工大學(xué)人文法律學(xué)院，法律碩士，研究方向：民事訴訟法；李雪瑩，華北理工大學(xué)人文法律學(xué)院，法律碩士，研究方向：法社會(huì)學(xué)；陳天怡，華北理工大學(xué)人文法律學(xué)院，法律碩士，研究方向：刑法。