郭升璽

私人信托公司（Private Trust Company）概念在這兩年已經(jīng)介紹進(jìn)入中國(guó)，成為高資產(chǎn)人士管理結(jié)構(gòu)的另一種選擇，中國(guó)的高資產(chǎn)人士，在對(duì)于“不輕易相信外人”的邏輯下，由自己設(shè)立的結(jié)構(gòu)擔(dān)任自己信托的受托人，毋庸置疑地是最放心的方法了。而且，對(duì)于自己除了現(xiàn)金股票等資產(chǎn)外，收藏品、珠寶、限量品等等較無(wú)法準(zhǔn)確估值的資產(chǎn)，一般專業(yè)受托機(jī)構(gòu)由于估值的困難度，也不一定愿意照單全收納入信托。這個(gè)時(shí)候私人信托公司就更是個(gè)好的信托選擇模式了。

擔(dān)任自己資產(chǎn)的受托人

PTC其中最引人注目的特點(diǎn)之一，就是在于PTC的董事會(huì)對(duì)于信托的管理權(quán)。董事會(huì)成員的選擇來(lái)自于家族成員以及部分外部專業(yè)人員。其擔(dān)任了信托的受托責(zé)任，如此一來(lái)，原本擔(dān)心對(duì)外部受托人不放心的高資產(chǎn)人士，就等于可以透過(guò)“自己人”來(lái)管理自己的信托。

PTC可以提供高資產(chǎn)人士將家族旗下的各種交叉混合持有的資產(chǎn)與投資，透過(guò)一個(gè)整合平臺(tái)綜合管理，同時(shí)在以家族成員及外部專業(yè)人員組成的PTC董事會(huì)的管理下，達(dá)到一個(gè)兼具控制權(quán)、專業(yè)、持續(xù)、彈性、成本效益的資產(chǎn)保護(hù)頂層結(jié)構(gòu)。

寫到這里，我就想起有個(gè)非常有創(chuàng)意的客人，在了解PTC的功能后非常興奮地說(shuō)：

“這感情好，那我去揪團(tuán)找?guī)讉€(gè)朋友，也來(lái)成立一家私人信托公司，自己左手托右手，那就不需要和老外簽英文合約付美金弄信托了?！?/p>

他這個(gè)創(chuàng)意可能需要稍微潑點(diǎn)冷水：在不同管轄法區(qū)中，對(duì)于PT C信托的受托人資質(zhì)的豁免、委托人的關(guān)聯(lián)關(guān)系是否限制為血親等等細(xì)節(jié)規(guī)定，則由許多的不同發(fā)展。比如在BVI中，將關(guān)聯(lián)關(guān)系的定義細(xì)節(jié)，非常詳細(xì)的條列出各種三等親的名稱，而除條列之外對(duì)于“關(guān)聯(lián)關(guān)系”就需要法院進(jìn)行解釋。而開曼群島則擴(kuò)張列出公司高管等非血緣關(guān)系成員，也同樣為“關(guān)聯(lián)關(guān)系”人。這個(gè)老板的創(chuàng)意在BVI可能實(shí)現(xiàn)有點(diǎn)困難要克服，但是如果他拉的朋友都是同集團(tuán)的股東，那么在開曼群島就有可能實(shí)現(xiàn)。

誰(shuí)來(lái)控制PTC

事實(shí)上，在近幾年對(duì)于私人信托公司的實(shí)踐上，很多管轄法區(qū)都在注意一件事情：如果PTC扮演“受托人”的角色，而這個(gè)受托人又是“公司”的架構(gòu)，那么公司的股東及控制權(quán)是誰(shuí)來(lái)掌控呢？中間又有什么結(jié)構(gòu)可以選擇呢？

這邊我來(lái)解釋一下：如果PTC的組成模式是采取股份制的“有限責(zé)任公司”，那么公司的股東就依法有權(quán)力指定指定或撤換董事。這邊需要注意的是，股東對(duì)于PTC的控制力多少，可能會(huì)因?yàn)榧易宄蓡T的稅籍地不同，而影響到信托受益的稅負(fù)，也可能因?yàn)槟骋晃患易宄蓡T居住地的法律，造成因?yàn)槠鋫€(gè)人家事問(wèn)題（如離婚、繼承）等原因，而造成對(duì)PTC股份結(jié)構(gòu)的影響。

那么，如何又能控制PTC，又可以將利潤(rùn)分配等權(quán)益排除在外，在此我先排除掉美國(guó)等在岸結(jié)構(gòu)，而介紹在全球各離岸法區(qū)的幾種模式，供大家在選擇上參考。

標(biāo)的信托

一般最通常的解決模式是以標(biāo)的信托（Purpose Trust）來(lái)持有PTC的股份，這種模式就是在PTC上層加上一個(gè)標(biāo)的信托，其唯一目的就是持有PTC的股份。當(dāng)然，在某些法區(qū)對(duì)這種解決模式存在不確定，但在如耿西島、澤西島等法區(qū)就已經(jīng)修法，使得標(biāo)的信托可以有效持有資產(chǎn)的所有權(quán)。

這種標(biāo)的信托的模式是最普遍及傳統(tǒng)的私人信托公司兩層架構(gòu)。這隨著私人信托公司的管轄法區(qū)不同也有不同的應(yīng)用。 比如在BVI則可以衍生為“用BVI VISTA控制 BVI PTC”，以BVI特別信托法的規(guī)定來(lái)直接控制公司的運(yùn)營(yíng)，或者如開曼群島的 Cayman Star 信托來(lái)控制PTC。這些傳統(tǒng)的模式這里就不贅述了。而簡(jiǎn)單以下圖標(biāo)解釋：

標(biāo)的信托加上PTC等于兩層架構(gòu)，因此在設(shè)立費(fèi)用及年度費(fèi)用上都會(huì)有兩筆支出，但如此就可以將信托資產(chǎn)受益權(quán)和受托管理功能作出隔離。這是設(shè)立兩層結(jié)構(gòu)的基本原因。

擔(dān)保有限公司

另外一種模式則是成立擔(dān)保有限公司（Company Limitedby Guarantee，CLBG）來(lái)取代前述的標(biāo)的信托。

GLBC具有和PTC分離的單獨(dú)法人實(shí)體，而其主要目的，是對(duì)相關(guān)公司（在此就是私人信托公司）的資產(chǎn)承擔(dān)一定額度的責(zé)任。 GLBC沒(méi)有股份與股本，也沒(méi)有實(shí)到資本的要求，也不能盈利。它的公司章程更有點(diǎn)偏向于慈善及社會(huì)公益的性質(zhì)。GLBC的內(nèi)部成員無(wú)權(quán)參與任何的利潤(rùn)分配。由于這種超然性，使得GLBC也成為持有PTC的控制選擇模式。

但這也有些缺點(diǎn)，比如：這樣的公司由于沒(méi)有股東，因此PTC的董事們成為唯一可以選擇繼位董事人選，或者撤換董事資格的人。雖然有了擔(dān)保有限公司的超然性，但在實(shí)務(wù)上面從外部控制PTC的功能上就降低很多。

巴哈馬執(zhí)行實(shí)體（BEEs）

這邊要提一下國(guó)內(nèi)相對(duì)陌生的巴哈馬。巴哈馬在2012年二月立法巴哈馬執(zhí)行實(shí)體法，獨(dú)創(chuàng)了“巴哈馬執(zhí)行實(shí)體（BahamaExecutive Entity，簡(jiǎn)稱BEEs）這樣的結(jié)構(gòu)，來(lái)專門持有PTC的股權(quán)。

這是英國(guó)倫敦G a r n h a m 家族辦公室執(zhí)行長(zhǎng)C a r o l i n eGarnham草擬的一個(gè)結(jié)構(gòu)，有點(diǎn)類似巴哈馬基金會(huì)及標(biāo)的信托的綜合體。其功能可以擔(dān)任信托保護(hù)人、執(zhí)行人、信托受托人，乃至于信托的委托人或基金會(huì)的創(chuàng)始人，也可以擔(dān)任PTC的股東，基金會(huì)理事會(huì)成員或者PTC的董事會(huì)成員。甚至其自身還可以成為家族辦公室的主體結(jié)構(gòu)。

B E E s具有許多相對(duì)的優(yōu)點(diǎn)。其中包含如有限責(zé)任、無(wú)限期、具有起訴及被訴能力（因?yàn)橛蟹ㄈ速Y格）等等，而且可以對(duì)這個(gè)法人的功能、角色、以及權(quán)限，給予特別定制，來(lái)取代原本“親朋好友”的功能。

還有一種變體的模式，就是在PTC的股東分為兩個(gè)層級(jí)，其中一個(gè)層級(jí)對(duì)董事有任免權(quán)，但是沒(méi)有經(jīng)濟(jì)上受益等其他權(quán)力。

無(wú)論是標(biāo)的信托、BEEs還是擔(dān)保有限公司，都是想對(duì)于以PTC作為資產(chǎn)保護(hù)頂層結(jié)構(gòu)的計(jì)劃中，做最充足的保護(hù)。

耿西島私人信托基金會(huì) Private TrustFoundation

我們前面提到的都是兩層結(jié)構(gòu)。而在最后要介紹耿西島私人信托基金會(huì)的單層結(jié)構(gòu)。

耿西島透過(guò)基金會(huì)模式，將兩層甚至多層的PTC頂層結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單化?；诠⑽鲘u2012年基金會(huì)法，基金會(huì)可以設(shè)計(jì)成為“專門擔(dān)任受托機(jī)構(gòu)”的宅體，同時(shí)基金會(huì)具有法人資格，一方面基金會(huì)具有自己的法律人格，與基金會(huì)創(chuàng)始人及基金會(huì)理事等等完全分開；同時(shí)如同其他擔(dān)任受托人的公司一樣，基金會(huì)可以充分行使其受托權(quán)力。

但是與公司不同的是，基金會(huì)并沒(méi)有股份及股東，因此這樣的特性就不需要再解決所謂受托機(jī)構(gòu)的持有及股份控制的問(wèn)題。這樣的結(jié)構(gòu)可以稱之為私人信托基金會(huì)（Pr iva t e Trus tFoundation，PTF）

相對(duì)于公司的人負(fù)有信托責(zé)任的公司董事、理事會(huì)的理事成員也需基于誠(chéng)信基礎(chǔ)運(yùn)作基金會(huì)。由于基金會(huì)設(shè)立為單一目的且沒(méi)有受益人，因此基金會(huì)需要設(shè)立監(jiān)護(hù)人。如同信托一樣，監(jiān)護(hù)人對(duì)基金會(huì)的創(chuàng)始人及受益人有著良善誠(chéng)信的責(zé)任，以及本著“好爸爸原則” （en bon pere de famille） 來(lái)執(zhí)行基金會(huì)所規(guī)定事項(xiàng)及目標(biāo)。而耿西島對(duì)理事會(huì)成員以及監(jiān)護(hù)人，則并沒(méi)有持有受托人執(zhí)照的強(qiáng)制性要求。

一般在海峽群島這樣的法區(qū)擔(dān)任受托人是需要當(dāng)?shù)貓?zhí)照的，但是PTC、PTC這樣的公司，因?yàn)槭侵会槍?duì)單一家族提供信托服務(wù)，只要是不收取受托人服務(wù)費(fèi)用的都可以豁免持照。

如果PTF有直接性或者間接性收取費(fèi)用，這時(shí)就被視為經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)而需要持照。但一般而言，PTF的資金在日后會(huì)源源不斷地注入，因此會(huì)造成PTF的管理成本壓力，這時(shí)后PTF有兩個(gè)選擇，一是直接申請(qǐng)信托執(zhí)照，二則是向耿西金融管理委員會(huì)申請(qǐng)進(jìn)一步豁免。

一般而言，耿西金管會(huì)依照申請(qǐng)公司的提報(bào)內(nèi)容特性來(lái)評(píng)估，依照經(jīng)驗(yàn)如果PTC不對(duì)外經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，大多都會(huì)給予同意豁免執(zhí)照。PTC的董事或者PTF的理事們至少要有一位為耿西持照受托人。但是這種豁免都是專案申請(qǐng)，金管會(huì)仍然會(huì)對(duì)申請(qǐng)人綜合考量后審批、而不是一個(gè)常規(guī)化行政作業(yè)流程而已。

我們?cè)賮?lái)看看PTF上面Foundation的控制模式。

創(chuàng)始人（Founder）

這個(gè)角色類似信托的委托人，但不強(qiáng)制性規(guī)定創(chuàng)始人必須是自然人或者是公司。創(chuàng)始人也類似信托一樣，需要注入初始資金到基金會(huì)。創(chuàng)始人同時(shí)必須設(shè)立基金會(huì)憲章，其內(nèi)容類似公司章程大綱以及公司章程細(xì)則，規(guī)定了基金會(huì)運(yùn)作模式及成員角色、權(quán)限及相關(guān)條款。

理事會(huì)（Council）

類似公司由董事會(huì)一樣，基金會(huì)的運(yùn)作由理事會(huì)負(fù)責(zé)。理事會(huì)成員至少一位，可以為自然人或者是公司，理事信息必須公開登記，且其需要以誠(chéng)信原則執(zhí)行基金會(huì)賦予的職能。

監(jiān)護(hù)人（Guardian）

在PTF中沒(méi)有任何的受益人，因此必須要指定一位監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人的角色有點(diǎn)類似標(biāo)的信托中的執(zhí)行人（enforcer）。監(jiān)護(hù)人對(duì)基金會(huì)創(chuàng)始人負(fù)責(zé)，并以誠(chéng)信原則執(zhí)行基金會(huì)的憲章、目的，并確?；饡?huì)的功能彰顯。

在這里要提到一個(gè)不同點(diǎn)：監(jiān)護(hù)人可以被授權(quán)指定或者撤換基金會(huì)的理事，這個(gè)功能在標(biāo)的信托中的執(zhí)行人是做不到的，雖然執(zhí)行人可以威脅行使撤換標(biāo)的信托的受托人，但事實(shí)上由于執(zhí)行人本身并非PTC的股東，在執(zhí)行上面有一定難處。 但反過(guò)來(lái)說(shuō)，監(jiān)護(hù)人也就不能同時(shí)列名為理事會(huì)成員。

在地代理

由于基金會(huì)扮演和信托受托人類似的角色，因此如監(jiān)護(hù)人及理事都不是耿西島持牌受托人，也沒(méi)有在耿西持牌信托機(jī)構(gòu)擔(dān)任高管職務(wù)時(shí)，PTF就必須制定一個(gè)耿西信托持牌人擔(dān)任在地代理（resident agent）。這一點(diǎn)和PTC中規(guī)定要提供一個(gè)注冊(cè)地址，以滿足所有管轄法區(qū)當(dāng)?shù)匦枨蟮囊?guī)定是很像的。

綜合來(lái)說(shuō)，國(guó)內(nèi)的家族企業(yè)或者高資產(chǎn)人士，無(wú)論是選擇PTC的各種兩層結(jié)構(gòu)，或者是選擇具有法人資格，符合大陸法系中國(guó)人習(xí)慣的PTF單層結(jié)構(gòu)。由于這種資產(chǎn)保護(hù)模式本身沒(méi)有持有人及控制人，因此如何有效地將家族資產(chǎn)的利益和扮演受托角色者的權(quán)限，達(dá)到有效的機(jī)制性隔離，以達(dá)到“法律范圍內(nèi)最大有效控制力”，這是最重要也最花時(shí)間的考量。

（作者單位：睿璞家族辦公室）