舒麗君

摘 要：二板市場不同于主板市場，具有更大的風險性。通過保薦人制度的建立，可以比較有效地化解和吸收或分擔這種風險。從某種意義上說，保薦人制度是二板市場的風險防范的核心制度之一。完善保薦人的資質(zhì)條件、強化保薦人的職責，是發(fā)揮和實現(xiàn)保薦人防范風險的作用和價值的條件。

關鍵詞：保薦人；制度；作用

一、保薦人的資質(zhì)條件

保薦人的資質(zhì)條件包括實質(zhì)條件和形式條件兩個方面。實質(zhì)條件主要包括資產(chǎn)條件和人員條件，是保薦人發(fā)揮作用所依據(jù)的物質(zhì)性主體條件。形式條件是對實質(zhì)條件的法定確認或認證形式。

1.資產(chǎn)條件

這是保薦人被動性的主體條件，是保薦人承擔擔保責任的物質(zhì)基礎。也是其吸收或承擔風險的現(xiàn)實條件。由于二板市場的保薦人比主板市場的各類證券中介機構所承擔的擔保范圍大，擔保期限長，尤其是所擔保的上市公司的風險更大，因此擔保責任也越大。因而這就需要保薦人擁有更為充足和雄厚的擔保資產(chǎn)，以與其所承擔的擔保責任相適應。所以保薦人的注冊資本額不應低于而應大大高于《證券法》所規(guī)定的關于綜合類證券公司的5億元的標準。保薦人的資產(chǎn)或資本也要遵循真實、穩(wěn)定和維持的原則。當其低于一定的數(shù)量標準時，保薦人喪失其資格。此外，為了比較有效地變現(xiàn)保薦人的財產(chǎn)和順利地實現(xiàn)擔保責任，保薦人也要更嚴格地遵循有關提存保證金、最低資本流動比例等規(guī)定。

2.人員條件

這是保薦人能動性的主體條件。同樣由于二板市場的上市公司多是尚在發(fā)展、尚不成熟、有一定不確定性而風險性很大的企業(yè)，所以要求保薦人比主板市場的證券中介機構擁有更強的核查、驗證、預測和評估或評價能力，這就要求保薦人有更高標準的人員條件。因而保薦人的從業(yè)人員應該具備更高的職業(yè)素質(zhì)、能力與經(jīng)驗和良好的信用，獲得有關行政主管機關的資格認證。同時，在人員結(jié)構上，保薦人應擁有領域廣泛的專業(yè)人員、不僅要有法律、證券、金融、會計、審計專業(yè)人員，而且還應當有一定的科技型、管理型人員。

3.形式條件

形式條件是對實質(zhì)條件的法定的確認和認證形式。保薦人的實質(zhì)條件需要證券監(jiān)督管理機構加以依法確認和認證，并獲得保薦人執(zhí)業(yè)資格或營業(yè)許可。由于保薦人的實質(zhì)條件也會因?qū)嶋H情況的變化而變化，所以為了確認這種變化仍然符合國家的法定標準，還需要保薦人履行年檢的程序。同時，在對保薦人進行資格的審核、批準和年檢中，還要求保薦人符合一定的信用條件標準，如在一定期限內(nèi)沒有違法和違紀記錄等。另外，為了使保薦人遵循行業(yè)的自律性規(guī)則，服從行業(yè)的自律性管理，并成為自律性組織的成員，還要求保薦人在證交所進行注冊并取得其會員資格。

二、保薦人的職責

保薦人的核心職責是擔保職責，這也是區(qū)別于其他證券中介機構的主要特征。而其他調(diào)查、輔導、咨詢與顧問、監(jiān)督、報告等職責則是次要的和附屬性職責。

1.核心職責（擔保職責）

擔保這一保薦人的核心職責貫穿于保薦人職責活動的始終，并派生或引申出其他附屬性職責。它要求保薦人對其所保薦的上市公司在上市前所提供的上市報告書、申請上市的股東大會決議、公司營業(yè)執(zhí)照、財務會計報告和最近一次的招股說明書等信息披露文件和上市后所提供的季度報告、中期報告、年度報告和臨時性公告等信息披露文件的真實性、準確性和完整性提供擔保。這種擔保責任包括兩個方面的含義：一方面是向證券監(jiān)督管理機構提供行政擔保責任；另一方面是向投資者提供民事?lián)Ｘ熑?。保薦人承擔這種民事連帶賠償責任也是保薦人吸收或分擔投資者的投資風險的方式。

2.次要和附屬性職責

（1）推薦職責。這是保薦人將公司上市申請所需的法定的推薦書提供給證券監(jiān)督管理機構，從而為公司上市申請?zhí)峁┩扑]服務，以協(xié)助公司完成上市的職責。這一職責只限于上市之前的期限內(nèi)，類同于主板市場的推薦人的職責。

（2）調(diào)查職責。保薦人為了保證其所擔保的公司的初始性信息披露行為和持續(xù)性信息披露行為的真實、準確和完整性，需要調(diào)查公司上市前與上市后的法定披露文件所涉及到的事實和行為，以核實和驗證披露文件內(nèi)容的合法性，防止和避免其中可能存在虛假性、誤導性和遺漏性現(xiàn)象的發(fā)生。這是消除上市公司的道德性風險或經(jīng)營性風險隱患的基礎性工作。

（3）咨詢和顧問職責。保薦人為了履行好擔保職責，還要為上市公司的經(jīng)營管理、投資活動、財務運作、制度建設、發(fā)展規(guī)劃等業(yè)務活動提供關鍵設備和顧問服務，協(xié)助其完善內(nèi)部管理制度、財務公司制度和審核制度等，以幫助上市公司提高整體質(zhì)量，消除或化解其可能存在的經(jīng)營風險。

三、保薦人的作用

保薦人的作用在此指的是保薦人的擔保作用，也是保薦人的核心作用。它通過事先損害的防范作用和事后損害的補償作用，來化解上市公司的風險和分擔投資者的風險，從而降低二板市場的總體風險，以使二板市場安全、有效地運行。

1.事先損害的防范作用

也即是化解上市公司的風險作用。保薦人為了避免因被追究法律責任而遭到財產(chǎn)和名譽利益或者資格利益的損失，就要積極地輔導上市公司遵守有關的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，監(jiān)督上市公司的信息披露行為，為信息披露文件把關，避免不真實、不準確和不完整的信息給投資者造成損害。同時，保薦人還會為此而幫助上市公司改善經(jīng)營管理狀況，提高市場競爭力，消除經(jīng)營風險。由于保薦人的擔保責任的存在，就會促使保薦人對上市公司持以高度的責任心而努力履行其對上市公司負有的高度的注意義務和勤勉義務，并履行對投資者的忠誠義務，進而防止上市公司做出損害投資者利益的行為。

2.事后損害的補償作用

就是分擔投資人風險的作用。也即一旦出現(xiàn)了上市公司的信息披露的虛假性、誤導性和遺漏性而損害了投資者的經(jīng)濟利益時，保薦人就有義務以自己的全部責任財產(chǎn)向投資者承擔賠償責任。因為保薦人承擔的是連帶賠償責任，這種性質(zhì)的責任要求保薦人和上市公司都有義務應投資者的請求首先以自己的責任財產(chǎn)做出充分賠償；同時還要求保薦人的全部責任財產(chǎn)和上市公司的全部責任財產(chǎn)都要列入可能用于實際賠償?shù)呢敭a(chǎn)范圍內(nèi)，以利于保障投資者的賠償請求權的充分實現(xiàn)。這種追究保薦人的財產(chǎn)賠償責任的方式，使投資者因上市公司的信息披露行為的違法性而遭受的經(jīng)濟損失獲得有效的補償，從而消解了投資者的投資行為在信息披露方面存在的風險性。

參考文獻：

[1]鄧磊.論核準制下保薦人地位的重構與法律規(guī)制[J].法治研究，2013（1）：96-101.

[2]羅黨論，楊毓.保薦人聲譽與上市公司IPO表現(xiàn)[J].會計與經(jīng)濟研究，2013，27（4）：3-17.