朱紹奇

宿遷學院建筑工程學院（223800）

現(xiàn)行建設(shè)工程質(zhì)量保證金的問題分析

朱紹奇

宿遷學院建筑工程學院（223800）

通過對當前建設(shè)工程質(zhì)量保證金的概念、保證范圍、提供與返還、預留比例等方面的問題予以分析，規(guī)范質(zhì)量保證金的工程財務(wù)措施，為后續(xù)有關(guān)建設(shè)工程質(zhì)量保證金法律法規(guī)的修訂提供參考。

質(zhì)量缺陷；質(zhì)量保證金；缺陷責任

0 前言

《關(guān)于清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》要求：“對保留的保證金，要抓緊修訂相關(guān)法律法規(guī)，完善保證金管理制度和具體辦法。”現(xiàn)基于建設(shè)工程質(zhì)量保證金進行分析研究，以期規(guī)范質(zhì)量保證金在具體的工程財務(wù)實踐以及法律法規(guī)的修訂方面關(guān)提供參考。

1 建設(shè)工程質(zhì)量保證金存在的主要問題

1.1 建設(shè)工程質(zhì)量保證金概念問題

根據(jù)2005年的 《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）第2條：本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定,從應(yīng)付的工程款中預留,用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。同時，在其條文的表述中將質(zhì)量保證金等同于質(zhì)量保修金。另外，2013版施工合同也將質(zhì)量保證金定義為按照約定，承包人用于保證其在缺陷責任期內(nèi)履行缺陷修補義務(wù)的擔保。這里的建設(shè)工程質(zhì)量保證金保證對象是缺陷責任期的維修義務(wù),保證金來源于應(yīng)付工程款而非承包方。

根據(jù)保證金一般意義上的含義，建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指承包人根據(jù)發(fā)包人要求，在建設(shè)工程承包合同履行之前，交付給發(fā)包人用于保證履約證書頒發(fā)之前的工程質(zhì)量履約的非典型性擔保資金。與履約保證金、投標保證金等類似，雙方事先約定，履約之前提交，保證對象為工程質(zhì)量，并非上述的維修義務(wù)[1]。

1.2 質(zhì)量保證金的保證范圍界定問題

雖然《暫行辦法》第8條及《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第17條明確了質(zhì)量保證金的保證范圍為承包人原因?qū)е碌馁|(zhì)量缺陷，但由于其法律地位屬于部門規(guī)章，承包合同的有效性不受其約束，所以發(fā)包人會利用在合同簽訂過程中的主導地位將質(zhì)量保證金的保證范圍擴大至非承包人。

具體保修費用的界定主要取決于質(zhì)量缺陷責任的界定，而缺陷責任卻很難有效鑒定。這是因為一方面責任分析過程復雜，是多因素影響還是單因素影響，是同時影響還是先后影響，是主要影響還是次要影響等；另一方面市場缺乏權(quán)威的質(zhì)量缺陷責任鑒定服務(wù)機構(gòu)和鑒定規(guī)則。

質(zhì)量缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制性標準、設(shè)計文件以及承包合同的約定。實踐中，發(fā)包人常以不滿足驗收標準而非質(zhì)量缺陷標準要求承包人保修，造成質(zhì)量保證金的保證范圍擴大化。

1.3 質(zhì)量保證金的提供與返還問題

《暫行辦法》、《基本建設(shè)財務(wù)管理規(guī)定》、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》等部門規(guī)章及2013版施工合同均規(guī)定質(zhì)量保證金從應(yīng)付的工程款中以扣留方式提供。這種明確規(guī)定以現(xiàn)金質(zhì)押形式的擔保一方面占用承包方一部分流動資金，另一方面在某種程度上契合了發(fā)包人資金短缺需要承包人墊資的心理動機，這就更加制約了其他擔保形式的選擇。在工程實踐中，發(fā)包人往往利用在合同簽訂過程的主導地位，要求保證金從進度款中逐次扣留，這對承包人而言顯失公平，因為有相當部分的質(zhì)量保證金扣留的期限遠遠超過缺陷責任期。一般而言，工程竣工結(jié)算的完成會滯后其竣工驗收合格較長一段時間，此時如從竣工結(jié)算中一次性扣留質(zhì)保金，則會存在質(zhì)保金的空缺，尤其是發(fā)包人原因?qū)е虏荒苋缙诳⒐r，缺陷責任期自承包人提交竣工驗收報告之日起計算，此情況下質(zhì)保金如從竣工結(jié)算中一次性扣留，則其空缺時間會更長[2]。

《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第14條規(guī)定：質(zhì)保金待工程交付使用一年質(zhì)保期到期后清算。《基本建設(shè)財務(wù)管理規(guī)定》第34條規(guī)定：質(zhì)保金待工程竣工驗收一年后再清算。《暫行辦法》及2013版施工合同的規(guī)定：質(zhì)量保證金應(yīng)該在缺陷責任期滿后予以返還，缺陷責任期自實際竣工日期計，最長不超過兩年。這就導致了在工程實踐中，發(fā)包人利用在合同簽訂過程中的主導地位來確定質(zhì)量保證金返還期限。如果發(fā)包人原因無法按期竣工驗收，依據(jù)《暫行辦法》規(guī)定，在承包人提交竣（交）工驗收報告90天后，工程自動進入缺陷責任期，則質(zhì)量保證金的返還時間可能達到27個月。這種由于發(fā)包人的原因?qū)е卤ＷC金返還期限延長的規(guī)定，對承包人而言并不公平。在保證期間所產(chǎn)生的利息，很少有發(fā)包人給予返還?，F(xiàn)行法律法規(guī)対質(zhì)量保證金的返還亦無約束性規(guī)定，發(fā)包人就很容易利用在合同簽訂過程中的主導地位免除其未及時返還質(zhì)量保證金的責任。

1.4 質(zhì)量保證金的比例問題

《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》要求，按照工程結(jié)算價款總額5%左右預留保證金?！痘窘ㄔO(shè)財務(wù)管理規(guī)定》要求,按照工程結(jié)算價款總額的5%預留保證金, 2013版施工合同及《關(guān)于清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》均要求，質(zhì)量保證金比例不超過工程結(jié)算價款總額的5%。預留比例的不統(tǒng)一造成了實際操作的混亂。這種預留比例也遠遠超過了建筑企業(yè)的利潤水平和國際上3%的水平。據(jù)統(tǒng)計保證金使用僅占竣工結(jié)算總額的0.7%左右，質(zhì)保金預留比例遠大于其實際使用比例。

保證金是在簽約時約定一固定比例，從應(yīng)付工程款中扣留，未與實體質(zhì)量掛鉤，而實體質(zhì)量卻決定了實際保修費用的多少。質(zhì)量保證金僅以百分數(shù)來約定，未設(shè)置一個最高上限的絕對數(shù)。對大規(guī)模工程來說，質(zhì)保金額高達數(shù)千萬之巨。

2 結(jié)語

通過對建設(shè)工程質(zhì)量保證金現(xiàn)狀的系統(tǒng)分析、研究,指出了建設(shè)工程質(zhì)量保證金在立法概念、保證范圍界定、提供、返還及留存比例等方面的不足，因此，需加強保證金的合理化、針對性的措施研究。

[1]徐江.建設(shè)工程中“兩期一金”的法律問題[J].中國律師, 2013(10)：58-60.

[2]中施企協(xié).保證金制度難起“保證”作用[J].施工企業(yè)管理, 2013(3)：51-54.