關(guān)鍵詞：繼承權(quán)公證；思考

中圖分類號(hào)：D926.6；D923.5文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2017）05-0170-02

作者簡介：林智華（1980-），男，漢族，福建廈門人，法學(xué)本科，廈門市湖里區(qū)公證處，四級(jí)公證員，研究方向：公證法律與制度。

繼承權(quán)公證是公證機(jī)構(gòu)的重要業(yè)務(wù)之一，行業(yè)內(nèi)對(duì)繼承權(quán)公證的辦理具有指導(dǎo)性的主要有《中國人民共和國繼承法》（以下簡稱《繼承法》）、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》（以下簡稱《執(zhí)行<繼承法>意見》），相關(guān)法律條文較少、較為原則，在實(shí)務(wù)操作中有許多問題因個(gè)人看法的不同而出現(xiàn)多種觀點(diǎn)，筆者就談?wù)劷陙碓谵k理繼承權(quán)公證中碰到的幾個(gè)問題與個(gè)人觀點(diǎn)。

一、代位繼承程序啟動(dòng)后能否轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)繼承程序

《繼承法》第十一條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額?！薄秷?zhí)行<繼承法>意見》第25條規(guī)定：“被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女都可以代位繼承，代位繼承人不受輩數(shù)的限制。”《執(zhí)行<繼承法>意見》第52條規(guī)定：“繼承開始后，繼承人沒有表示放棄繼承，并于遺產(chǎn)分割前死亡的，其繼承遺產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的合法繼承人。”

本人曾經(jīng)受理過一件繼承權(quán)公證，被繼承人張某于1965年死亡，張某女兒（甲）于解放前死亡，張某外孫女（乙）于1985年死亡，現(xiàn)張某曾外孫擬申請(qǐng)繼承。

本案的爭議在于，張某外孫女（乙）本應(yīng)代位繼承取得遺產(chǎn)，但其在取得遺產(chǎn)之前死亡，其法定繼承人對(duì)上述遺產(chǎn)該如何繼承，是繼續(xù)適用代位繼承，還是適用轉(zhuǎn)繼承。如適用代位繼承，則乙的配偶沒有繼承權(quán)；如適用轉(zhuǎn)繼承，則乙的配偶有繼承權(quán)。兩種不同的選擇，法律后果截然不同。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在繼承人先予被繼承人死亡時(shí)就已經(jīng)進(jìn)入代位繼承程序，一旦啟動(dòng)代位繼承程序，只能由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，如果晚輩直系血親在取得遺產(chǎn)之前又死亡，應(yīng)根據(jù)《執(zhí)行<繼承法>意見》第25條中“代位繼承人不受輩數(shù)的限制”的規(guī)定，再由該晚輩的晚輩直系血親代位繼承，不論“晚輩直系血親”是否早于或晚于被繼承人死亡，都只能按照代位繼承的程序進(jìn)行，無限的代位，即使代位到最后發(fā)現(xiàn)沒有代位繼承人，也不允許跳出代位繼承的程序轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)繼承的程序。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分對(duì)待：1、代位繼承人先于被繼承人死亡，被繼承人的遺產(chǎn)應(yīng)由代位繼承人的晚輩直接血親接著代位繼承，不受輩數(shù)限制。此種現(xiàn)像符合代位繼承的規(guī)定，他們都有一個(gè)共同的特征，即“繼承人”均早于被繼承人死亡。2、代位繼承人后于被繼承人死亡，且在取得被繼承人的遺產(chǎn)前死亡，被繼承人的遺產(chǎn)應(yīng)由代位繼承人的合法繼承人繼承。此種現(xiàn)像符合《執(zhí)行<繼承法>意見》第52條的規(guī)定，代位繼承人作為“繼承人”，在繼承開始后，遺產(chǎn)分割前死亡，其繼承遺產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的配偶、子女、父母共同繼承。筆者認(rèn)為，此時(shí)已經(jīng)由代位繼承轉(zhuǎn)為轉(zhuǎn)繼承，代位繼承人繼承遺產(chǎn)的權(quán)利應(yīng)轉(zhuǎn)由其合法繼承人繼承，按轉(zhuǎn)繼承的程序辦理。公證詞應(yīng)分層表述，先表述被繼承人的遺產(chǎn)由其孫子女代位繼承，再表述代位繼承人在繼承開始后，遺產(chǎn)分割前死亡，根據(jù)“最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見”第五十二條的規(guī)定，其繼承遺產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的配偶、子女、父母共同繼承。筆者支持第二種觀點(diǎn)，區(qū)分對(duì)待有利于遺產(chǎn)的平穩(wěn)過渡，即可預(yù)防糾紛，也符合繼承法的立法精神。

二、繼承人的配偶在繼承開始后，在繼承人取得被繼承人的遺產(chǎn)前死亡，此時(shí)繼承人通過繼承取得的遺產(chǎn)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，還是個(gè)人財(cái)產(chǎn)？

在實(shí)務(wù)操作中有人認(rèn)為，即然繼承人是在其配偶死亡后通過繼承取得遺產(chǎn)，那么應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該財(cái)產(chǎn)是其在配偶死亡后取得，系繼承人個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)，不屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。但根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》）第二十九條規(guī)定：“因繼承或者受遺贈(zèng)取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈(zèng)開始時(shí)發(fā)生效力?！睆脑摋l款分析，物權(quán)變動(dòng)的效力在繼承開始時(shí)、受遺贈(zèng)開始時(shí)發(fā)生，具有追溯力。在繼承人作出繼承的意思表示后，特別是公證機(jī)構(gòu)已經(jīng)為其出具繼承權(quán)公證書后，公證書中所確定的遺產(chǎn)繼承人即享有對(duì)遺產(chǎn)之物權(quán)，被繼承財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)關(guān)系即發(fā)生變更，并且這種變更追溯到繼承發(fā)生時(shí)，即使繼承人未辦理相關(guān)登記手續(xù)，也視為取得了遺產(chǎn)的所有權(quán)。①因此筆者認(rèn)為，此種情況下繼承所得的財(cái)產(chǎn)系夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

三、繼承開始時(shí)未繼承，在離婚后才辦繼承權(quán)公證，此時(shí)取得的財(cái)產(chǎn)是個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是夫妻共同財(cái)產(chǎn)？

筆者認(rèn)為，此類情況與上述第二點(diǎn)相似，均應(yīng)視為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。繼承屬于相對(duì)無需公示，物權(quán)變動(dòng)的效力在繼承開始時(shí)發(fā)生，因此，即使是在離婚后才辦理繼承權(quán)公證并取得財(cái)產(chǎn)，只要繼承開始時(shí)的婚姻狀況仍處于“夫妻”狀態(tài)，另一方在離婚后仍可主張分割。最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《婚姻法解釋三》）第十五條規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方作為繼承人依法可以繼承的遺產(chǎn)，在繼承人之間尚未實(shí)際分割，起訴離婚時(shí)另一方請(qǐng)求分割的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在繼承人之間實(shí)際分割遺產(chǎn)后另行起訴?！睆脑摋l款亦可看出，離婚后另一方對(duì)此類財(cái)產(chǎn)是可以主張權(quán)利，應(yīng)當(dāng)視為夫妻在離婚時(shí)未對(duì)該夫妻共同財(cái)產(chǎn)作出分割。

四、被轉(zhuǎn)繼承人對(duì)被繼承人的繼承權(quán)是其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，還是夫妻共同財(cái)產(chǎn)？

在實(shí)務(wù)操作中有人將被轉(zhuǎn)繼承人對(duì)被繼承人的繼承權(quán)當(dāng)成夫妻共同財(cái)產(chǎn)，其依據(jù)是繼承權(quán)是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生。筆者認(rèn)為，被轉(zhuǎn)繼承人對(duì)被繼承人的繼承權(quán)是其個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，這是一種權(quán)利，不應(yīng)當(dāng)成夫妻共同財(cái)產(chǎn)。繼承權(quán)是自然人基于一定的身份關(guān)系享有的權(quán)利，是一種帶有身份性質(zhì)的權(quán)利，這種權(quán)利在尚未轉(zhuǎn)化成實(shí)物時(shí)，不應(yīng)當(dāng)被看作夫妻共同財(cái)產(chǎn)，它有別于著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等帶有身份性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，它們之間有顯著的區(qū)別：繼承權(quán)不可轉(zhuǎn)讓。對(duì)繼承權(quán)，繼承人即可以接受也可以拋棄，繼承人的配偶對(duì)此只享有期待權(quán)，繼承與否全在繼承人的一念之間，這是專屬于繼承人的權(quán)利，而不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。假如繼承人放棄繼承權(quán)，沒有取得遺產(chǎn)何來夫妻共同財(cái)產(chǎn)一說。在轉(zhuǎn)繼承過程中，被轉(zhuǎn)繼承人是在繼承開始后，取得遺產(chǎn)之前死亡，并未實(shí)際取得遺產(chǎn)，其對(duì)被繼承人的繼承權(quán)尚未轉(zhuǎn)化為實(shí)物，仍是作為一種權(quán)利保留下來并轉(zhuǎn)由其合法繼承人行使，這種權(quán)利不應(yīng)當(dāng)被看作是被轉(zhuǎn)繼承人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

五、繼承人在繼承過程中的析產(chǎn)

繼承人接受繼承之后，與其他繼承人簽訂析產(chǎn)協(xié)議，是否需要征得配偶的同意，這一問題爭論已久，筆者是傾向無需配偶同意這一觀點(diǎn)?！吨袊C》2014年第6期由劉疆老師執(zhí)筆的《放棄繼承需要征得配偶同意嗎》對(duì)此問題已做了詳細(xì)的分析。筆者在此提出一個(gè)設(shè)想，既然對(duì)繼承后的析產(chǎn)有爭議，如果把繼承、析產(chǎn)合二為一呢？第一、繼承人的配偶不屬于《繼承法》規(guī)定的繼承人的范圍；第二《繼承法》第十三條第五款規(guī)定“繼承人協(xié)商同意的，也可以不均等?！蔽覀兪欠窨梢試@這二點(diǎn)來操作，讓繼承人在辦理繼承權(quán)公證時(shí)將各自繼承的份額定下來，并在最后的公證證詞中寫明繼承人之間各自繼承的份額。有一種觀點(diǎn)，公證機(jī)構(gòu)現(xiàn)在辦理的繼承權(quán)公證，公證事項(xiàng)叫“繼承權(quán)”或許并不合適，繼承權(quán)是繼承人在被繼承人死亡時(shí)就被法律賦予的一項(xiàng)權(quán)利，并不需要公證機(jī)構(gòu)來證明，公證事項(xiàng)叫“遺產(chǎn)分割”或許更貼切。繼承權(quán)公證的本質(zhì)就是在分割遺產(chǎn)，在繼承人中達(dá)成協(xié)議，哪些人放棄，哪些人繼承并如何分配。我們是否可以在辦理繼承權(quán)公證時(shí)由繼承人（放棄繼承權(quán)的人不用）之間簽訂一份“遺產(chǎn)分割協(xié)議”對(duì)各自繼承的份額作出約定，并在筆錄中重點(diǎn)詢問、記錄，最后在公證證詞里直接證明“位于哪里的遺產(chǎn)由哪些人共同繼承，各自繼承的份額?！?/p>

[注釋]

①高秀英.對(duì)申請(qǐng)重新辦理繼承權(quán)公證的法律解析[J].中國公證，2013（12）.