李祥等

能否通過遺囑轉(zhuǎn)移供養(yǎng)親屬的撫恤金吳律師：

半年前，我丈夫由于遭遇工傷，后因治療無效而死亡。死亡前，其因為擔心我日后帶領(lǐng)孩子改嫁，導致一切財產(chǎn)都流入別人口袋，曾在6名無利害關(guān)系人的見證下，立下了一份口頭遺囑：死亡后，包括工傷保險機構(gòu)給予的供養(yǎng)親屬撫恤金在內(nèi)的一切補償，都歸其弟弟所有。如今，雖然我已經(jīng)領(lǐng)取到了供養(yǎng)親屬撫恤金，但丈夫弟弟卻以遺囑為憑，三番五次要求我交出，甚至揚言如果我固執(zhí)己見，還將把我告上法庭。請問：我真的需要交出撫恤金嗎？

讀者：賀桂香

賀桂香讀者：

你無需交出已領(lǐng)取的供養(yǎng)親屬撫恤金。

一方面，你丈夫無權(quán)處理供養(yǎng)親屬撫恤金。公民可以通過立遺囑方式處理的，只能是其自己的遺產(chǎn)。就遺產(chǎn)的界定，《繼承法》第三條規(guī)定：“遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、儲蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、圖書資料；（五）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；（六）公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利；（七）公民的其他合法財產(chǎn)。”《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（繼承法）若干問題的意見》第三條則指出“公民可繼承的其他合法財產(chǎn)包括有價證券和履行標的為財物的債權(quán)等?！倍B(yǎng)親屬撫恤金是工傷職工死亡后，相關(guān)單位給予其近親屬或者被撫養(yǎng)人的精神撫慰和經(jīng)濟補償，相當于生活補助費。即供養(yǎng)親屬撫恤金不是給予死亡員工，不是死亡員工生前的財產(chǎn)，也不在上述列舉的遺產(chǎn)之列，故不屬于遺產(chǎn)范圍。與之對應(yīng)，你丈夫自然無權(quán)通過遺囑加以處理。另一方面，撫恤金應(yīng)當歸屬于死亡員工生前供養(yǎng)的親屬?！豆ｋU條例》第三十九條規(guī)定：“職工因工死亡，其近親屬按照下列規(guī)定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金：……（二）供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標準為：配偶每月40%，其他親屬每人每月30%，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎(chǔ)上增加10%。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院社會保險行政部門規(guī)定……·”而《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》第二條指出：“因工死亡職工供養(yǎng)親屬，是指該職工的配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹?！奔磭覍B(yǎng)親屬的范圍、撫恤金發(fā)放比例都有著明確、具體和嚴格的規(guī)定，任何個人都無權(quán)加以改變。你丈夫自然也不例外。

吳律師

醉酒后駕車雖然只為讓道，但也能構(gòu)成危險駕駛罪

吳律師：

兩個月前，我丈夫在一家酒店用餐時，因沒有地方停車而將車停在了路口的邊上。期間，有人以影響出入為由，找到我丈夫要求將車挪開讓道。我丈夫駕車讓道中，與后車發(fā)生碰撞，造成后車3800余元損失。經(jīng)交警鑒定，我丈夫血液中的酒精含量為213毫克/100毫升。隨后，我丈夫被刑事拘留。近日，法院也以危險駕駛罪對我丈夫判處了刑罰和罰金。請問：我丈夫只是根據(jù)他人的要求，為他人駕車讓道，且挪動的距離很短、車速很慢，不具備危害公共安全的危險性，實際結(jié)果也只是導致小額財產(chǎn)損失，并沒有造成人員傷亡，怎么也會構(gòu)成犯罪？

讀者：蔣文英

蔣文英讀者：

法院的判決并無不當，即你丈夫確已構(gòu)成危險駕駛罪。

鑒于《刑法》第一百三十三條之一第一款只是將醉駕型危險駕駛罪的構(gòu)成要件表述為“在道路上醉酒駕駛機動車的”，也就意味著醉駕導致危險駕駛罪的構(gòu)成具有三個基本要件或者本質(zhì)屬性：一是在道路上；二是醉酒；三是駕駛機動車。而不論駕車的目的、車輛行駛距離的長短、是否造成人員傷亡以及財產(chǎn)損失的大小。與之對應(yīng)，本案情形完全與之吻合：一方面，《道路交通安全法》第一百一十九條第（一）項規(guī)定：“‘道路，是指公路、城市道路和雖然在單位管轄范圍但允許社會機動車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所?！北景杆娴穆房诩翱晒┸囕v通行的路邊，無疑當屬其列。另一方面，公安部《關(guān)于公安機關(guān)辦理醉酒駕駛機動車犯罪案件的指導意見》第八條規(guī)定：“對經(jīng)檢驗駕駛?cè)搜壕凭窟_到醉酒駕駛機動車標準的，一律以涉嫌危險駕駛罪立案偵查?！倍盾囕v駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗》中指出：車輛駕駛?cè)藛T血液酒精含量大于或等于20mg/100ml，小于80mmg/100ml的，屬于酒駕；血液酒精含量大于或等于80mg/100ml的，屬醉駕。你丈夫血液酒精含量達213mmg/100ml，已超過80mmg/100ml的兩倍有余，無疑屬于醉駕。再一方面，雖然你丈夫只是根據(jù)他人的要求，為他人駕車讓道，且挪動的距離很短、車速很慢，但在血液中的酒精含量達213毫克/100毫升的情況下，他應(yīng)當知道自己已經(jīng)醉酒，理應(yīng)采取請他人幫忙等方式解決，也應(yīng)當知道醉酒駕駛機動車為法律所禁止，更應(yīng)當知道醉酒駕駛機動車具有潛在的危險性，卻自以為是，放任危害結(jié)果的發(fā)生。更何況客觀上已經(jīng)造成與后車發(fā)生碰撞，導致3800余元損失的后果。這也正好說明，你丈夫的行為并非“不具備危害公共安全的危險性”，而是恰恰表明其駕駛能力已受到酒精的嚴重影響，同樣具有發(fā)生危害結(jié)果的高度危險。

吳律師

限購后買不了房可以要求退還定金嗎

吳律師：

我于9月底看中了合肥市區(qū)的一套商品房，當時簽了《房地產(chǎn)買賣協(xié)議》，并向銷售商付了7萬元定金。該協(xié)議另約定，雙方自本協(xié)議簽訂之日起30天內(nèi)辦理網(wǎng)簽手續(xù)。不料，國慶期間，合肥市開始“限購”?！跋拶徚睢币?guī)定：暫停向擁有1套及以上住房的非本市區(qū)戶籍居民家庭出售新建商品住房和存量住房。由于我是江西省婺源人，而且在合肥市區(qū)已有一套商品房，按上述規(guī)定我無法再買房，于是就要求解除協(xié)議、退還定金。銷售商認為我不再購買，構(gòu)成違約，而且給其造成了一定的損失，故不同意退還定金。請問：銷售商應(yīng)當退還這筆定金嗎？

讀者：趙仁林

趙仁林讀者：

銷售商應(yīng)當如數(shù)退還定金。雖然我國《合同法》第一百一十五條規(guī)定：“給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金?！钡逗贤ā返诰攀臈l規(guī)定：“因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以解除合同。”第一百一十七條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任?！睋?jù)此，你不再購房是否構(gòu)成違約，關(guān)鍵是看房屋限購是否屬于不可抗力。“不可抗力”是指不能預見、不能避免和不能克服的客觀情況，一般是指地震、水災(zāi)、旱災(zāi)、戰(zhàn)爭、政府禁令等?！跋拶徚睢奔词菍τ谔囟ㄈ后w購房的“政府禁令”，且是房屋買賣雙方在簽訂合同時不能預見、不能避免和不能克服的客觀情況。

房屋屬于不動產(chǎn)，物權(quán)法規(guī)定不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記發(fā)生效力。各地限購令均規(guī)定，違反規(guī)定購房的，不予辦理房地產(chǎn)登記。本案中，你屬于“限購制令”的對象，若雙方簽訂的房屋買賣協(xié)議繼續(xù)履行，將導致不予辦理房地產(chǎn)登記之后果，雙方間房屋買賣合同的目的顯然無法實現(xiàn)，故該房屋買賣協(xié)議應(yīng)當解除。由于導致協(xié)議解除的原因是政府“禁令”這種不可抗力的情形，而非你違約，雙方當事人均可免責。因此，你要求解除房屋買賣協(xié)議及要求返還定金7萬元，于法有據(jù)。你可以到房管局開具自己被“限購”證明，然后要求銷售商退還定金。如果對方仍拒不退還定金，你可以通過訴訟途徑來解決。

吳律師

逾期未報案，保險公司可以拒絕理賠嗎

吳律師：

2016年9月的一天，我駕車時不慎將行人劉某撞傷。事故發(fā)生后，我立即撥打122報警，并將劉某送往醫(yī)院救治。因事故發(fā)生后我非常緊張，加之其他一些原因，我忘記告訴保險公司。經(jīng)交警部門認定，我負事故的全部責任。我的車輛在保險公司投保了交強險和商業(yè)三責險。劉某治療終結(jié)后，我和他一起到保險公司申請理賠，卻被保險公司一口拒絕，理由是我未在發(fā)生事故后48小時內(nèi)通知保險公司，導致無法定損。請問：保險公司拒絕理賠的理由是否成立？

讀者：祁偉

祁偉讀者：

保險公司拒絕賠償本起事故所有損失的理由難以完全成立。

我國《保險法》第二十一條規(guī)定：“投保人、被保險人或者受益人知道保險事故發(fā)生后，應(yīng)當及時通知保險人。故意或者因重大過失未及時通知，致使保險事故的性質(zhì)、原因、損失程度等難以確定的，保險人對無法確定的部分，不承擔賠償或者給付保險金的責任，但保險人通過其他途徑已經(jīng)及時知道或者應(yīng)當及時知道保險事故發(fā)生的除外?！痹摋l雖然規(guī)定了投保人在事故發(fā)生后負有及時通知保險公司的義務(wù)，但并不意味著未履行及時履行通知義務(wù)就一定免除保險公司的理賠責任。只有當投保人故意不報案或者逾期報案是因本人的重大過失造成的，并且由此導致事故的具體損失無法確定的，保險公司才可以拒絕承擔保險責任。

本案中，你雖然未及時通知承保車輛的保險公司，但在事故發(fā)生后，你已經(jīng)及時撥打122報警，事故現(xiàn)場在交警部門的控制之下，而且受害人劉某的醫(yī)療費用、誤工費用、傷殘賠償?shù)确矫鎿p失，均是有票據(jù)、誤工證明和法定賠償標準的，不存在無法確定損失的情形，保險公司對這些方面的損失應(yīng)當理賠。對本起事故所造成的財產(chǎn)方面損失，如果因沒有定損而難以確定的，保險公司則可以免責。

吳律師

草草診斷，對患者死亡雖不構(gòu)成醫(yī)療事故也得承擔賠償責任

吳律師：

三個月前，因為一歲的兒子發(fā)燒，我便抱著其到李某所開的診所診治。李某簡單聽了我的敘述，用聽診器隨意檢查一番后，即開了一些藥并進行了肌肉注射。過了4個小時，因兒子的病情不但沒有好轉(zhuǎn)，反而加重，我立即租車前往15公里處的縣醫(yī)院。但被告知因被延誤治療，已回天乏術(shù)。事后，我曾要求李某賠償損失，卻被其拒絕，理由是經(jīng)醫(yī)學會鑒定，已認定我兒子的死亡并不屬于醫(yī)療事故，這意味著其沒有過錯，也無需承擔賠償責任。請問：李某的理由成立嗎？

讀者：邱石蘭

邱石蘭讀者：

李某的理由不能成立，即其應(yīng)當承擔一定的賠償責任。

一方面，不構(gòu)成“醫(yī)療事故”并不等于沒有“醫(yī)療過錯”。醫(yī)療事故是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者人身損害的事故。而醫(yī)療過錯主要是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在診療過程中，違反了自己應(yīng)盡的注意義務(wù)。即從邏輯上說，構(gòu)成醫(yī)療事故的，必然存在醫(yī)療過錯；而構(gòu)成醫(yī)療過錯的，不必然構(gòu)成醫(yī)療事故。鑒于《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第三十一條規(guī)定：“對于不能診治的病人，應(yīng)當及時轉(zhuǎn)醫(yī)?！倍钅吃诮釉\時，只是簡單地聽了聽敘述、隨意地使用聽診器，便草草用藥，既未察覺病情的嚴重性，更未要求及時轉(zhuǎn)醫(yī)，孩子的死亡又恰恰與延誤治療相關(guān)，也就意味著雖然不構(gòu)成醫(yī)療事故，但這并不等于可以就此排除李某存在顯而易見的醫(yī)療過錯。另一方面，李某照樣必須承擔賠償責任。盡管《醫(yī)療事故處理條例》第四十九條第二款規(guī)定：“不屬于醫(yī)療事故的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔賠償責任?！钡蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于參照醫(yī)療事故處理條例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第一條指出：“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴至法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理。因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定。”而《民法通則》第一百零六條第二款表明：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當承擔民事責任?！薄肚謾?quán)責任法》第五十七條則更加明確地指出：“醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當承擔責任?！奔础夺t(yī)療事故處理條例》僅僅是處理醫(yī)療事故的特別規(guī)定，其適用范圍限于醫(yī)療事故引起的賠償糾紛。如果不構(gòu)成醫(yī)療事故，可患者因為醫(yī)療過錯受到了損害，醫(yī)療機構(gòu)便不能按照《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定拒絕承擔賠償責任。正因為如此，決定了李某難辭其咎。但鑒于孩子之死，并非完全源于李某，而是與其疾病密切相關(guān)，李某也就只能承擔與其過錯相適應(yīng)的即一定的賠償責任。

吳律師

夫妻“私密照”雖非偽造，離婚后隨意傳輸也能構(gòu)成犯罪

吳律師：

兩個月前，我和前夫李某因為感情確已破裂而被法院判決離婚。出于報復，李某將彼此夫妻關(guān)系存續(xù)期間，對我拍攝的53-張裸體、性愛等“私密照”、“不雅照”，以及我的姓名、身份信息、工作單位、家庭住址等全部上傳到網(wǎng)上，使得我因不時受到認識或不認識的人騷擾，而感受到巨大的精神壓力，并最終導致精神抑郁，不得不住院醫(yī)治。我曾多次要求李某停止侵害、消除影響、賠禮道歉，可李某卻認為我無權(quán)干涉，理由是其所上傳的照片并非偽造，且只是上傳在網(wǎng)絡(luò)空間，尤其是沒有對我實施暴力，更何況與我有過夫妻關(guān)系的特殊身份。請問：李某的行為是否構(gòu)成犯罪？

讀者：曉虹

曉虹讀者：

李某已涉嫌構(gòu)成侮辱罪，你可以向法院提起刑事自訴。

《刑法》第二百四十六條規(guī)定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。前款罪，告訴的才處理，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外?！迸c之對應(yīng)，侮辱罪是指使用暴力或者以其他方法，公然貶損他人人格，破壞他人名譽，情節(jié)嚴重的行為。可以發(fā)現(xiàn)李某之舉具備了相應(yīng)的構(gòu)成要件：一方面，侮辱并非只有使用暴力，而是還包括“其他方法”。如：用惡毒刻薄的語言對被害人進行嘲笑、辱罵，使其當眾出丑，難以忍受；以大字報、小字報、圖畫、漫畫、信件、書刊或者其他公開的文字等方式泄漏他人隱私，詆毀他人人格，破壞他人名譽。同時，只要加害人的目的在于侮辱，且客觀上能引起被害人被侮辱的后果，則不論侮辱的內(nèi)容是真是假，也不論加害人與受害人之間是何種或者有過何種身份關(guān)系。正因為李某泄露的“私密照”、身份信息、家庭住址、電話號碼等屬于你的個人隱私，而其目的在于詆毀你的人格，破壞你的名譽，決定了其不得拿沒有使用暴力、內(nèi)容屬實說事。另一方面，《刑法修正案（九）》在《刑法》第二百四十六條新增了一款：“通過信息網(wǎng)絡(luò)實施第一款規(guī)定的行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機關(guān)提供協(xié)助。”即在網(wǎng)絡(luò)上侮辱他人等同于在現(xiàn)實中侮辱他人，同樣可以給予刑事追究。李某通過網(wǎng)絡(luò)，利用可以使不特定人或多數(shù)人聽到、看到的方式，點名道姓、圖文結(jié)合、明目張膽、毫無顧忌、毫無掩飾地對你公然侮辱，無疑難辭其咎。再一方面，該罪所指的“情節(jié)嚴重”主要包括手段惡劣、后果嚴重等情形，如當眾撕光被害人衣服，致使受害人精神失?；蛘咦詺⑸硗觯啻挝耆杷耸蛊淙烁?、名譽受到極大損害，造成惡劣影響等。而你恰恰因為李某的侮辱，而感受到巨大的精神壓力，并最終發(fā)展到精神抑郁，不得不住院醫(yī)治。

吳律師

保險合同中關(guān)于“本車人員”的約定為什么無效

吳律師：

2016年3月2日晚9時許，原告黃某（男，35歲）與兩名朋友在飯店吃完飯打車回家時，兩名朋友先攔住并上了一輛出租面包車，待黃某一只腳踏進車內(nèi)準備上車，另一只腳離開地面，在身體還沒有進入車內(nèi)時，車突然就迅速啟動了，黃某順勢就被摔倒在道路上……面包車駕駛員張某和黃某的兩名朋友也立即發(fā)現(xiàn)出了問題，車停下后三人迅速跑下車，將黃某抬上出租車送往醫(yī)院救治。經(jīng)過醫(yī)生診斷，黃某左尺骨、橈骨骨折。住院治療17天，花醫(yī)療費31000余元。經(jīng)過司法鑒定部門鑒定為10級傷殘。

公安交警部門出具的《道路交通事故認定書》認定，面包車駕駛?cè)藦埬池摫酒鹗鹿实娜控熑危S某無責任。張某的面包車在某保險公司投保了交強險和商業(yè)三者險。事故發(fā)生后，被告張某僅向原告薛某支付了1000元醫(yī)療費。因原告黃某和被告張某以及張某投保交強險和商業(yè)三者險的保險公司就對黃某的賠償問題不能達成一致意見，原告黃某以張某和其所投保的交強險和商業(yè)三者險的保險公司為共同被告，要求被告保險公司在交強險限額范圍內(nèi)和三者險范圍內(nèi)賠償殘疾賠償金、醫(yī)療費、誤工費、護理以及精神損害撫慰金等95000余元，被告張某對被告保險公司免賠部分3600元承擔賠償責任。

法院審理后，判決支持了原告的訴訟請求正確嗎？

讀者：文才

文才讀者：

本案是由一起由機動車交通事故導致的人身損害賠償案件，原告與被告保險公司爭議的焦點是原告在受傷之時究竟是屬于“車上人員”還是“第三者”。

被告保險公司認為，肇事車輛投保了交強險和第三者商業(yè)險，三者商業(yè)險中有條款約定：“本保險合同中的本車人員是指發(fā)生意外事故瞬間，在符合國家有關(guān)法律規(guī)定允許搭乘人員的保險機動車車體內(nèi)或車體上的人員，包括正在上下車的人員”，原告是在上車過程中受到的傷害，按保險合同約定屬于是“車上人員”，而不屬于交強險和第三者商業(yè)險中的“第三者”，因而，不屬于交強險和第三者商業(yè)險的賠償對象和賠償范圍。

原告黃某認為，要認定是“車上人員”還是“第三者”，應(yīng)當根據(jù)事發(fā)時受害者所處的具體位置和成因來判斷。本案中，原告在上出租車時，只是一只腳踏入車內(nèi)，除此之外整個身體的80%以上都還在車外，被摔在地上后受傷，受傷時就更是在車外，是本車“車上人員”之外的“第三者”，而并沒有完成由車下人員向“車上人員”的過渡和轉(zhuǎn)變。原告黃某還認為，被告保險公司在保險合同中關(guān)于正在上下車的人員屬于“車上人員”的約定，屬于格式條款且在實質(zhì)上屬于免責條款，即免除對“上下車的人員”賠償?shù)臈l款是無效的。

被告張某完全同意原告黃某的上述意見，并指出保險合同中關(guān)于正在上下車的人員屬于“車上人員”的約定，沒有規(guī)定在“免責條款”中，在其投保時也沒有向自己進行任何形式的提示和說明。

原告黃某關(guān)于“車上人員”還是“第三者”認定的意見是有道理的，被告保險公司以保險合同的約定有效進行抗辯是站不住腳的：一是不符合實際情況；二是沒有將這一實質(zhì)上的免責條款放在保險合同的“免責條款”部分，更沒有向投保人，即本案的肇事方履行說明義務(wù)，因而該條款是無效的；認為這是對合同用語進行解釋的說法是沒有道理的。還需指出一點的是，如果被告張某不投保商業(yè)三者險，被告保險公司就沒有關(guān)于正在上下車的人員按保險合同約定屬于是“車上人員”的說辭，保險公司一定要在交強險限額范圍內(nèi)予以賠償，他投了商業(yè)三者險，目的是為了獲得更多的保障和賠償，結(jié)果反而連交強險部分都難以得到賠償了，豈不荒謬？故即使該約定有效，也只是對商業(yè)三者險有效，與交強險沒有關(guān)系。被告保險公司以商業(yè)三者險中的約定對交強險和商業(yè)三者險都有約束力更是錯誤至極的。所以，法院判被告保險公司敗訴并支持原告訴求是有事實和法律依據(jù)的。

吳律師