羅崇舉

（100080 國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局電學(xué)發(fā)明審查部 北京）

淺談我國遺傳資源的專利權(quán)保護(hù)對策

羅崇舉

（100080 國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局電學(xué)發(fā)明審查部 北京）

隨著生物技術(shù)的發(fā)展,遺傳資源具有越來越重要的價(jià)值。遺傳資源的保護(hù)問題已經(jīng)成為國際社會(huì)的關(guān)注熱點(diǎn)。對于遺傳資源的保護(hù)，我國《專利法》規(guī)定了遺傳資源的來源披露制度，與其他相關(guān)的法律法規(guī)協(xié)同發(fā)揮作用，構(gòu)成專利保護(hù)機(jī)制?！秾＠ā芬笊暾埲苏f明遺傳資源的合法來源，證明其合法獲取，是為了實(shí)現(xiàn)《生物多樣性公約》公正公平地分享利用遺傳資源產(chǎn)生惠益的目標(biāo)。

遺傳資源；專利保護(hù)模式

一、專利制度與遺傳資源管理制度的關(guān)系

遺傳資源管理制度與專利制度并沒有內(nèi)在的根本聯(lián)系，更不屬于同一個(gè)制度框架。但是，由于使用遺傳資源所獲得技術(shù)研發(fā)成果往往會(huì)被申請專利，而對這些成果的商業(yè)使用也相應(yīng)地轉(zhuǎn)化為專利權(quán)的行使行為。遺傳資源使用權(quán)的行使必然涉及到對利用遺傳資源的專利申請和行使專利權(quán)的行為予以監(jiān)督。其目的在于判斷相關(guān)技術(shù)是否使用了遺傳資源、使用遺傳資源所獲技術(shù)的專利申請、專利權(quán)行使等行為是否符合知情同意、惠益分享的原則等。在涉及遺傳資源的專利權(quán)申請中披露遺傳資源的來源，并由于專利申請、專利許可、專利轉(zhuǎn)讓等行為的登記公告制度而使得對遺傳資源使用的監(jiān)督、控制容易實(shí)現(xiàn)。于是我們就可以“通過建立專利立法和獲取遺傳資源立法之間積極的聯(lián)系，改進(jìn)惠益分享”，并將專利制度作為一種遺傳資源和傳統(tǒng)知識的使用的政策限制手段。就此，遺傳資源使用與管理制度就與專利制度產(chǎn)生了密切的聯(lián)系。這種聯(lián)系是多方面的，目前探討最為集中的就是專利申請中的遺傳資源來源披露。

二、我國對遺傳資源的專利權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

我國地域遼闊，自然資源極其豐富，其中生物資源也極具有多樣性，這也導(dǎo)致我國遭受“生物剽竊”的現(xiàn)狀較為嚴(yán)重。我國目前針對遺傳資源保護(hù)方面的法律規(guī)定并不是很完善，缺乏系統(tǒng)性和整體性，而且大多數(shù)規(guī)定較為抽象、原則，實(shí)際操作性極差。另一方面，我國實(shí)行分級分部門管理，這種管理方式進(jìn)一步惡化了對遺傳資源的保護(hù)。綜上可見，我國對遺傳資源的保護(hù)存在相當(dāng)多的問題，主要包括以下幾個(gè)方面：

1.我國對于遺傳資源的研究起步較晚

我國作為發(fā)展中國家，對遺傳資源的關(guān)注和研究較發(fā)達(dá)國家相比而言，起步晚、研究水平低，且缺乏實(shí)際調(diào)研，在有些領(lǐng)域?qū)z傳資源的研究幾乎空白。根據(jù)相關(guān)統(tǒng)計(jì)，截止到目前為止，在我國仍然有大部分作物的遺傳資源信息沒有被收集與保存。甚至有些已經(jīng)被收集與保存的遺傳資源信息，也沒有得到合理的對待，更缺少全面系統(tǒng)的研究與評價(jià)。同時(shí)，對于遺傳資源的核心，也就是遺傳信息的分子水平研究，我國目前僅僅處于起步階段，發(fā)展空間極大。

2.我國對遺傳資源的保護(hù)表現(xiàn)為低水平、范圍窄、不健全

眾所周知，遺傳資源的保護(hù)核心就是遺傳信息。但是，我國現(xiàn)有的法律法規(guī)對于遺傳資源的保護(hù)主要集中于保護(hù)生物品種的多樣性，并不能有效、及時(shí)地保護(hù)到遺傳信息。此外，由于我國對遺傳資源的研究起步較晚，缺乏對遺傳資源保護(hù)重要性的認(rèn)識，導(dǎo)致保護(hù)力度過小，甚至保護(hù)不到的問題。雖然林業(yè)部近幾年將一些稀有植物列入保護(hù)名錄，但是大多數(shù)的稀有植物仍然處于不被保護(hù)的狀態(tài)，這種局面無疑會(huì)直接造成我國植物資源的大量流失，甚至是遺傳信息的流失。我國目前并沒有系統(tǒng)地建立有關(guān)動(dòng)物基因資源保護(hù)的法律文件，這種立法缺失讓動(dòng)物資源的法律保護(hù)更是無從提起。

三、增強(qiáng)我國遺傳資源的專利權(quán)保護(hù)建議

由于生物技術(shù)通常是通過專利制度獲得并取得各種獨(dú)占權(quán)的保護(hù)，通過對上述遺傳資源保護(hù)立法不完善的現(xiàn)狀，為了能夠有效切實(shí)地保護(hù)到我國的遺傳資源，盡快制定出一部單獨(dú)的遺傳資源保護(hù)、管理法律乃是大勢所趨。綜上所述，對于遺傳資源的保護(hù)應(yīng)著重于在專利制度中加強(qiáng)對遺傳資源的保護(hù)，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

1.健全相關(guān)法律法規(guī)體系，制定一部專門法律

我國目前對于遺傳資源的保護(hù)主要體現(xiàn)在《生物多樣性公約》、《專利法》、《專利法實(shí)施細(xì)則》以及《專利審查指南》中，但是對于遺傳資源保護(hù)方面的細(xì)微內(nèi)容并沒有作出詳盡的規(guī)定，特別是關(guān)于執(zhí)行《公約》中知情同意、惠益分享的相關(guān)規(guī)定。同時(shí)，要對遺傳資源知識產(chǎn)權(quán)的取得條件、權(quán)利的行使及侵權(quán)責(zé)任等內(nèi)容作出明確具體的規(guī)定。這樣才能達(dá)到保護(hù)遺傳資源的立法效果，實(shí)現(xiàn)立法目的，即保護(hù)遺傳資源專利權(quán)。所以，制定一部單獨(dú)的遺傳資源保護(hù)管理法，專利法才能與其配合，相互輝映，充分發(fā)揮出其對遺傳資源的保護(hù)作用。

2.完善部門機(jī)構(gòu)設(shè)置，合理規(guī)制生物剿竊行為

對遺傳資源保護(hù)的問題中，生物剽竊是一種非常惡劣的行為，但從我國國情以及立法體系來看，我國現(xiàn)在對生物剿竊的法律規(guī)制相當(dāng)不完備，基本處于起步階段，而且極其缺少具備相關(guān)執(zhí)法及司法經(jīng)驗(yàn)的專門人員。目前，很多發(fā)達(dá)國家的外國公司以及一些機(jī)構(gòu)對我國的生物剿竊行為越發(fā)的嚴(yán)重，制定出一部具備我國社會(huì)主義特色的專門性法律是當(dāng)務(wù)之急。同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)配套建立起專門保護(hù)遺傳資源和傳統(tǒng)知識的機(jī)構(gòu)部門，培養(yǎng)具備相關(guān)知識的專業(yè)工作人員，建立系統(tǒng)的專利權(quán)保護(hù)體制以打擊生物剽竊行為。

3.加強(qiáng)國際合作，發(fā)展全方位保護(hù)模式

在遺傳資源的保護(hù)上，僅僅依靠傳統(tǒng)的工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)來保護(hù)遺傳資源顯然力度過小，應(yīng)在此基礎(chǔ)上，一方面不僅要依靠本國或是本地區(qū)的力量來進(jìn)行遺傳資源的保護(hù)，另一方面，也要積極參與國際合作，通過國際社會(huì)的影響力來實(shí)現(xiàn)對遺傳資源的保護(hù)。尤其是廣大發(fā)展中國家更要聯(lián)合起來，齊心協(xié)力，共同創(chuàng)設(shè)出一種新的遺傳資源保護(hù)模式來保護(hù)本國利益;加大開發(fā)遺傳資源的分工合作力度，聯(lián)合打擊一些發(fā)達(dá)國家對遺傳資源的侵略與盜竊行為。同時(shí)，《公約》各成員國也應(yīng)在本國范圍內(nèi)采取強(qiáng)硬的保護(hù)措施，不能僅僅靠國際公約或是一國的力量來實(shí)現(xiàn)對本國遺傳資源的有力保護(hù)。

[1]吳小敏,徐海根,朱成松.遺傳資源獲取和利益分享與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)[J].《生物多樣性》,2002年2期.