馬曉燕

摘 要：由于世界各國的經(jīng)濟、文化、意識形態(tài)、習俗等方面的差異，跨國婚姻破滅已經(jīng)成為了一個國際性的話題，文章重點從涉外離婚的法院管轄、法律適用、財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等四個方面的問題進行了深入的分析。

關鍵詞：涉外 離婚問題

涉外（涉港、澳、臺及華僑）婚姻，包括涉外結(jié)婚和涉外離婚。近年來，隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展，涉外（涉港、澳、臺及華僑）婚姻暴露出越來越多的問題，特別是世界各國各地的經(jīng)濟、文化、意識形態(tài)、習俗等方面存在較大的差異，涉外（涉港、澳、臺及華僑）婚姻破滅已經(jīng)成為了一個國際性的常態(tài)話題。本文著重從涉外（涉港、澳、臺及華僑）離婚角度總結(jié)分析存在的幾個主要問題，以饗讀者。

一、法院管轄問題

我國《民事訴訟法》第22條規(guī)定：“對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄?！钡?3條規(guī)定：“對于不在我國領域內(nèi)居住的人提起的有關身份關系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。”

根據(jù)這些規(guī)定，涉外離婚案件，只要一方是中國境內(nèi)居住的人，不管是對居住在中國境內(nèi)或境外的被告提起的離婚，中國法院都有管轄權(quán)，居住在中國境內(nèi)的配偶，無論是對居住在中國境外的外國人，還是居住在外國的中國籍公民，提出離婚訴訟都由原告住所地或經(jīng)常居住地的中國法院受理。主要有以下幾種：

1.中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，我國人民法院有權(quán)受理。如果雙方均為出國人員，一方向人民法院起訴離婚的，應向出國前一方住所地人民法院起訴。

2.在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當事人向我國民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

3.在海外結(jié)婚并定居的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

4.公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告住所地的人民法院管轄。

5.中國公民和外國人在我國境外要求離婚的，當?shù)胤ㄔ菏欠袷芾?，由該法院依其國?nèi)法決定。

6.涉港、澳、臺的離婚案件的管轄，可比照涉外案件處理。

7.雙方當事人均是外國人的，如果雙方的婚姻締結(jié)地是在中國的，我國法院有管轄權(quán)，如果雙方的婚姻締結(jié)地在國外，此時我國法院一般不受理；如果雙方達成離婚協(xié)議的，我國法院可以受理管轄。

二、法律適用問題

《涉外民事關系法律適用法》第21條規(guī)定：“結(jié)婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律?！?/p>

由于涉外婚姻的婚姻締結(jié)地和起訴離婚地往往不一致，要在一國法院認定在外國締結(jié)的婚姻的有效性，必須遵循公認的國際私法原則。而另一方面，各個國家獨自行使司法主權(quán)，又有各自的特殊政策或公益考量。例如，在法定婚齡的標準上，各個國家并不一樣，我國規(guī)定的是“男不得早于22周歲，女不得早于20周歲”，而有的國家的法定婚齡比中國要早。再者在結(jié)婚后夫妻雙方國籍的認定上，各國規(guī)定也不盡相同，有的隨丈夫的國籍，有的隨妻子國籍，還有的保留各自國籍等等。由于各國之間的差異，往往使得一些人為了規(guī)避不利于自己的法律，利用沖突法原則來逃避法律適用，達到有利于自己的目的。我國《國籍法》規(guī)定，外國人或者無國籍人，愿意遵守我國憲法和法律，具有下列條件之一的，可以經(jīng)申請批準加入中國國籍：（一）中國人的近親屬；……同時被批準加入中國國籍的不得再保留外國國籍。

《民通意見》第194條規(guī)定：“當事人規(guī)避我國強制性法律或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。”但是沒有規(guī)定惡意規(guī)避外國法律適用時的效果。盡管如此，根據(jù)通行的國際私法準則，也不發(fā)生適用別國法律的效果。因此，惡意規(guī)避法律適用的婚姻，如果不具有婚姻締結(jié)地的實質(zhì)性結(jié)婚要件，就不具有合法夫妻的身份。

三、財產(chǎn)分割問題

涉外離婚財產(chǎn)分割的問題上，我國跟大多數(shù)國家一樣，將財產(chǎn)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，并分別適用不同的原則。不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)適用受理法院所在地法。

根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定：因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。對于夫妻關系存續(xù)期間的夫妻共同財產(chǎn)的分割，因我國《民法通則》規(guī)定適用我國法律，因此適用我國《婚姻法》的有關規(guī)定。根據(jù)我國《婚姻法》對夫妻關系存續(xù)期間夫妻共同財產(chǎn)的范圍的規(guī)定，由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。

有一點需要注意的是，由于各國對不動產(chǎn)的法律強制性規(guī)范互有異同，對不動產(chǎn)的處理只能以不動產(chǎn)所在地國為限。即對共同財產(chǎn)中的不動產(chǎn)的分割，我國法院的裁判內(nèi)容只對位于我國的這一部分不動產(chǎn)具有執(zhí)行力，即使裁判涉及了位于國外的不動產(chǎn)，在國外執(zhí)行我國法院的裁判時也會有很大的困難。比如有的國家對執(zhí)行外國法院裁判規(guī)定必須重新起訴，有的規(guī)定須申請執(zhí)行令，還有的干脆規(guī)定一律不予承認。因此，如果在外國還有部分不動產(chǎn)，可以待人民法院的離婚裁判生效后再另行在該不動產(chǎn)所在地解決不動產(chǎn)糾紛。

同樣，如果雙方在外國已經(jīng)辦理了離婚手續(xù)，涉及不動產(chǎn)在中國尚未分割，只能首先向有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認外國離婚判決的效力后，再依照我國法律向不動產(chǎn)所在地法院起訴，申請對原夫妻共同所有的不動產(chǎn)進行分割。

四、子女撫養(yǎng)問題

涉外離婚訴訟中子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬和撫養(yǎng)費問題，我國民法通則第147條規(guī)定，離婚訴訟適用法院地法律。我國法院一般按照我國婚姻法規(guī)定的原則，從切實保護子女權(quán)益，有利于子女身心健康成長出發(fā)，結(jié)合雙方的具體情況進行處理。當然在處理子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題時，對于10周歲以上的孩子，一般會事先征求并尊重其本人意愿，看是愿意隨父或母生活。父母都想要孩子或者都不想要孩子，只要雙方協(xié)商不成，就需要由法院判決，但是需要注意的是，在爭取孩子的撫養(yǎng)時候需要向法庭提供一些有利的證據(jù)證明孩子隨你生活更有利于成長。

另外，根據(jù)我國法律的規(guī)定，涉外離婚子女的撫養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。所謂最密切是指扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地。其實涉外離婚案件，未成年子女撫養(yǎng)問題，我國和國外法律規(guī)定差異較大，一般來說未成年子女在國外的，一般由國外一方撫養(yǎng)，如果相反在國內(nèi)的也是一般由在國內(nèi)和未成年子女共同生活的一方撫養(yǎng)。