摘 要：當(dāng)下，不斷攀升的離婚率受到社會的廣泛關(guān)注，而在這背后產(chǎn)生的對未成年人權(quán)益的保護(hù)問題卻常常被忽視。離婚對于未成年子女身心造成的影響無疑是巨大的。而我國《婚姻法》及相關(guān)司法解釋卻存在很多不足：撫養(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不明，欠缺未成年子女訴權(quán)的保障，等問題，使得在實(shí)踐中離婚案件未成年子女的權(quán)益缺乏有力的法律保護(hù)。本文從我國離婚案件中未成年子女訴權(quán)法律保障、撫養(yǎng)權(quán)立法等方面入手，深入剖析我國現(xiàn)行法律中的不足，進(jìn)而對構(gòu)筑未成年子女訴訟權(quán)利體系、優(yōu)化撫養(yǎng)權(quán)歸屬、完善撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額確定標(biāo)準(zhǔn)及執(zhí)行制度提出有效建議。

關(guān)鍵詞：離婚；未成年子女；訴權(quán)；撫養(yǎng)權(quán)

隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們的思想越來越開放，離婚率隨之不斷上升，法院受理的離婚案件也在逐年增多，父母離婚對未成年子女的身心健康和學(xué)習(xí)生活勢必會帶來某些負(fù)面影響。而我國目前的法律規(guī)定中充分保障離婚的自由，但對離婚案件中兒童的保護(hù)卻關(guān)注不夠到位，致使離婚案件中未成年子女的訴訟權(quán)利、撫養(yǎng)問題等合法權(quán)益得不到合理有效的規(guī)制。

1 離婚案件中未成年子女權(quán)益保護(hù)概述

（一）離婚對未成年子女產(chǎn)生的影響

根據(jù)國內(nèi)外很多調(diào)查研究表明，家庭結(jié)構(gòu)變動所帶來的影響并非未成年子女無法健康成長的根本原因。但毋庸置疑，父母的分開是導(dǎo)致未成年的子女不利成長的關(guān)鍵導(dǎo)火索， 尤其對正處于學(xué)習(xí)和發(fā)育期的未成年子女來說，父母離異帶來的傷害是不可估量的。

父母離婚后忙于生計(jì)，對于子女的關(guān)心越來越少。由于父母的疏遠(yuǎn)而使未成年子女產(chǎn)生抑郁，不愿與外界溝通，沒有說話談心的人，很容易導(dǎo)致自我封閉，不合群，產(chǎn)生異常舉動，對父母和孩子造成無法挽回的后果。

父母離婚時，由于各種矛盾的出現(xiàn)很容易導(dǎo)致對孩子生理和心理上需求的忽視，漸漸的子女就會開始憂慮其以后的生活，在學(xué)習(xí)上花費(fèi)的精力越來越少，失去對學(xué)習(xí)的興趣，進(jìn)而發(fā)生他們的成績急速下滑的結(jié)果。還有的希望通過成績的下滑引起大人的關(guān)注，以得到父母對自己更多的安慰和愛護(hù)。而有的家長則愧疚于自己離婚給孩子造成的傷害，對孩子更多的關(guān)心以降低離婚給其造成的損害。但心疼則亂，正是這種心理容易使孩子產(chǎn)生叛逆心理，故意減少在學(xué)習(xí)上的精力使學(xué)習(xí)成績下降。

父母在離婚以后，撫養(yǎng)孩子的一方的勞動所得以及另一方應(yīng)當(dāng)給付的費(fèi)用基本就是孩子的生活費(fèi)。在我國，由于相關(guān)立法的規(guī)定及現(xiàn)實(shí)生活的需要，對于年齡比較小的子女來說，母親作為直接撫養(yǎng)方的狀況更多一些。女性一方面要獨(dú)自照顧孩子，另一方面又必須工作以維持生計(jì)，二者之間的矛盾會隨著時間的推移變得越來越強(qiáng)烈，使生活情況更加糟糕，未成年子女的生活無法得到保障。另外，間接撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)費(fèi)執(zhí)行也存在很多現(xiàn)實(shí)問題，這些都對未成年子女的利益造成損害。

（二）離婚案件中未成年子女權(quán)益保護(hù)的法律依據(jù)

鑒于離婚給孩子帶來的不利影響，國內(nèi)《婚姻法》及有關(guān)的法律對離婚案件中子女福利的保護(hù)作了一些規(guī)定，主要包括：第一，未成年子女有受撫養(yǎng)以及受教育的權(quán)利；第二，孩子在一定的前提下享有其近親屬撫養(yǎng)的權(quán)利；第三，未撫養(yǎng)子女的一方享有探望權(quán)。關(guān)于離婚案件中對孩子的利益保障，《婚姻法》第三十六條至三十八條，《婚姻法解釋（一）》第二十四條和二十六條以及《子女撫養(yǎng)意見》第七條和第十條等都對未成年子女的撫養(yǎng)問題作了相關(guān)規(guī)定。

1、離婚家庭中父母與子女關(guān)系原則性規(guī)定

《婚姻法》第三十六條規(guī)定：“父母與子女間的親子關(guān)系不因父母婚姻關(guān)系的解除而消除，離婚后父母雙方仍然對子女有撫養(yǎng)、教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女由父母雙方協(xié)商解決，在雙方對子女的情況無法達(dá)成一致意見時由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況進(jìn)行判決?！币勒铡段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》第十四條及第五十二條的規(guī)定，在處理離婚案件時，要尊重兒童的想法。這些規(guī)定中僅限于原則性的規(guī)定而已，對于如何保障未成年的子女的合法權(quán)益卻沒有一個準(zhǔn)確的衡量標(biāo)準(zhǔn)。

2、離婚案件中未成年子女的撫養(yǎng)問題

關(guān)于離婚案件中兒童的撫養(yǎng)問題，《關(guān)于審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》（以下簡稱《子女撫養(yǎng)意見》）中作了具體規(guī)定：例如在認(rèn)定撫養(yǎng)孩子的人選時首先考量其年齡因素。此外，還必須要考慮對其生存更有好處的要素，如家長的文化背景、經(jīng)濟(jì)條件等。對撫養(yǎng)孩子的一方因某種緣由無法撫養(yǎng)自己的孩子的，可以申請改變兒童的撫養(yǎng)權(quán)。據(jù)此可以了解到，我國對于離婚案件中撫養(yǎng)人的認(rèn)定是通過夫妻商量并視其具體的情況來決定，但對于確定標(biāo)準(zhǔn)不具體。

相關(guān)立法對撫養(yǎng)費(fèi)用的給付作了說明：（1）給付撫養(yǎng)費(fèi)的確定性?！痘橐龇ā返诙粭l明確規(guī)定履行子女的撫養(yǎng)費(fèi)用是家長應(yīng)當(dāng)做的。（2）撫養(yǎng)費(fèi)具體數(shù)額的認(rèn)定?！蹲优畵狃B(yǎng)意見》第七條和第十條對撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額作出了規(guī)定，有穩(wěn)定工資的按比例，否則照法律的相關(guān)規(guī)定來負(fù)擔(dān)。（3）撫養(yǎng)費(fèi)的內(nèi)容。相關(guān)司法解釋中規(guī)定，撫養(yǎng)費(fèi)即日常生活的各項(xiàng)費(fèi)用。

2 離婚案件中未成年子女訴權(quán)法律保障的不足及完善

（一）離婚程序中未成年子女訴權(quán)的立法不足

我國關(guān)于未成年子女訴訟權(quán)利方面的相關(guān)規(guī)定很少，僅有的幾個法條也只是原則性的規(guī)定，關(guān)于實(shí)現(xiàn)訴訟權(quán)利方面的保護(hù)措施更是幾乎沒有。

1982 年《民事訴訟法（試行）》和 1991 年《民事訴訟法》均沒有制定相應(yīng)的未成年子女權(quán)益保護(hù)訴訟程序。即使是最新修改過的法條中也沒有有關(guān)的保障制度。我國在民事訴訟程序中對保護(hù)兒童權(quán)利的規(guī)定比較滯后。《未成年人保護(hù)法》明確規(guī)定兒童利益優(yōu)先原則。該法第五十二條及《子女撫養(yǎng)意見》第五條規(guī)定了離婚訴訟中孩子的意見表達(dá)權(quán)，但法院在實(shí)踐中適用《子女撫養(yǎng)意見》時并未率先考慮未成年子女的想法，這與《兒童權(quán)利公約》中子女本位的立法傾向不相吻合。這種做法減弱了兒童權(quán)益在法律領(lǐng)域的保障力度，與目前的現(xiàn)狀不吻合。endprint

由于深受歷史傳統(tǒng)文化及生活環(huán)境等因素的影響，很多父母沒有把孩子放在與自己平等的位置上，而我國法律只注重保護(hù)離異的自由，未注意到離婚案件中弱勢群體尤其是孩子的福利問題。由于法律中關(guān)于離婚案件中未成年孩子權(quán)益保障的規(guī)定不明確，導(dǎo)致無論是法官還是當(dāng)事人之間都可能有自己不同的理解，概念上的模糊不清會不利于未成年子女訴訟應(yīng)有權(quán)利在實(shí)踐中的保障。

（二）確立未成年子女在離婚訴訟中的主體地位

要使未成年子女權(quán)益得到應(yīng)有的保護(hù)，一定要從觀念上將未成年人與成人社會相區(qū)別，強(qiáng)調(diào)未成年人獨(dú)立于成人社會的權(quán)利。然而，在離婚案件中，未成年子女并未在離婚法律關(guān)系中獲得獨(dú)立的主體地位，他們僅僅是夫妻關(guān)系的附屬品。只有把孩子當(dāng)作權(quán)利主體，才能真正落實(shí)其權(quán)益的保障。作為父母應(yīng)當(dāng)尊重并傾聽子女的意見，讓子女能參與其中以充分保護(hù)其合法權(quán)益。

父母解除婚姻關(guān)系的過程中孩子處于一種特殊的地位，他們既不是當(dāng)事人也不是第三人而是一種“特殊的當(dāng)事人”。筆者認(rèn)為法律應(yīng)當(dāng)從孩子主體地位的角度重新完善現(xiàn)行婚姻體制，程序法中賦予孩子參與的機(jī)會，實(shí)體法中規(guī)定其享有的權(quán)利，以利于其權(quán)益的行使。

（三）構(gòu)筑未成年子女訴訟權(quán)利體系

1、未成年子女的抗辯權(quán)

未成年的子女應(yīng)當(dāng)享有對父母離異的抗辯權(quán)，在特定的情形下，為保護(hù)其權(quán)益不被侵犯，法院可以暫時不準(zhǔn)父母的離婚請求，使子女免受傷害。我國學(xué)者戴聲長提出，應(yīng)當(dāng)從立法層面明確，對于父母訴請離異的，法庭應(yīng)當(dāng)聽取子女的意見，肯定未成年子女有對父母離婚的正當(dāng)抗辯權(quán)。如果認(rèn)為父母立即離婚對孩子相當(dāng)不利，如處于患有嚴(yán)重的疾病時期的，法院應(yīng)不予離婚判決，要求雙方冷靜解決雙方的矛盾，確保孩子健康成長。這種抗辯權(quán)使未成年子女能積極參與到訴訟程序中，與對方當(dāng)事人進(jìn)行對話，向法庭說明自己的訴求，使法院在充分聽取當(dāng)事人抗辯后對是否準(zhǔn)許當(dāng)事人離婚作出認(rèn)定，從而能承擔(dān)起保障未成年子女這個特殊的當(dāng)事人合法權(quán)益的重?fù)?dān)。

2、增設(shè)未成年子女的“獨(dú)立代表人”制度

在離婚訴訟中，未成年的子女一般是被動接受家長在撫養(yǎng)、探望方面的安排，很容易造成對兒童合法權(quán)益的損害。筆者認(rèn)為應(yīng)確立孩子在離婚案件中當(dāng)事人的地位。但是對未滿十八周歲的子女來說，面臨父母離婚本身就是對心靈上的打擊，而且其本人由于年齡較小等因素的限制無法全面表達(dá)符合自己正當(dāng)利益的意見，因而筆者建議確立未成年子女“獨(dú)立代表人”制度，人民法院應(yīng)當(dāng)為孩子指定訴訟代表人。訴訟代表人應(yīng)無償為其爭取權(quán)益，充分收集對孩子有好處的材料，在聽取子女意愿后在法庭上向法官提出訴求，由法官作出適當(dāng)?shù)呐袥Q。另外，還應(yīng)配套建立未成年人訴訟代表人制度的追責(zé)機(jī)制，避免訴訟代表人濫用職權(quán)。

3 撫養(yǎng)權(quán)立法不足及完善

（一）直接撫養(yǎng)人確定標(biāo)準(zhǔn)存在缺陷

直接撫養(yǎng)人的認(rèn)定是十分重要的，它必然會對孩子的成長產(chǎn)生無法預(yù)料的結(jié)果。但現(xiàn)行立法卻存在以下不足：

1、子女意愿標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《子女撫養(yǎng)意見》第五條的規(guī)定，在夫妻二人就直接撫養(yǎng)人的問題產(chǎn)生分歧且孩子年滿十周歲的前提下才關(guān)注子女的想法。如此一來，實(shí)際上父母是以自己的角度來考慮孩子的權(quán)益，孩子的意愿常常不被理會，孩子在有關(guān)自己的利益方面沒有說話的立場，法院對此也不能進(jìn)行干預(yù)，極易損害到他們的合法權(quán)益。

2、父母利益標(biāo)準(zhǔn)

《子女撫養(yǎng)意見》第三條規(guī)定，對于未滿十八周歲的子女，夫妻倆人有一方因不能再生育、孩子與其在一起時間較長的或者與其一起生活對孩子更有好處的狀況下，可以率先考慮這一方撫養(yǎng)子女。該法條突顯了法律的人道主義關(guān)懷，但對夫妻權(quán)益的保護(hù)遠(yuǎn)大于對孩子福利的保障，對未成年的孩子的合法權(quán)利的保障是不利的。

3、子女年齡標(biāo)準(zhǔn)

我國《婚姻法》的三十六條第二、三款對離婚后哺乳期內(nèi)和哺乳期后的兒童的撫養(yǎng)歸屬作了相關(guān)規(guī)定。母親細(xì)心周到，對哺乳期內(nèi)的子女的照顧無疑是最合適的，但離異后，母親不僅要照顧孩子，還要為生計(jì)打拼，難免對孩子的照顧有所疏忽。而父親的角色是不可替代的，父親在經(jīng)濟(jì)上的優(yōu)勢往往大于母親，有更多的精力照顧孩子，有利于孩子的成長，更適合做直接撫養(yǎng)人。

（二）撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)不合理及執(zhí)行保障不足

關(guān)于撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的確定，對于《子女撫養(yǎng)意見》第七條之規(guī)定，有如下不足：其一，計(jì)算撫養(yǎng)所需要的費(fèi)用時，只是評估間接撫養(yǎng)一方的經(jīng)濟(jì)條件，忽視了子女的現(xiàn)實(shí)需求，對其生活質(zhì)量無法保障，對直接撫養(yǎng)子女的一方是不公平的。其二，沒有確定撫養(yǎng)費(fèi)的最低標(biāo)準(zhǔn)。我國的有關(guān)立法都無關(guān)于最低費(fèi)用方面的說明。如果不能確定子女撫養(yǎng)費(fèi)的最低標(biāo)準(zhǔn)，那么評估出來的子女所需要的撫養(yǎng)費(fèi)用可能會很少，甚至無法滿足孩子的日常所需。

盡管我國立法就離婚案件中孩子的撫養(yǎng)費(fèi)用問題已經(jīng)作了一些規(guī)定，但在現(xiàn)實(shí)生活中，因不同案件情況不同，“各地的生活條件”、“子女的基本需求”等因素沒有一個可準(zhǔn)確評估的方法，以至于在執(zhí)行過程中遇到了很大的困難。依據(jù)《婚姻法》第四十八條以及《子女撫養(yǎng)意見》第二十一條之規(guī)定，針對拒不支付孩子的撫養(yǎng)費(fèi)的，法院可以對其實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行，但具體如何執(zhí)行卻沒有一個明確的規(guī)定，子女的撫養(yǎng)費(fèi)的給付沒有辦法依據(jù)法院的判決落實(shí)，使得保障未成年子女的合法權(quán)益變得毫無意義。

（三）優(yōu)化撫養(yǎng)權(quán)歸屬

關(guān)于撫養(yǎng)權(quán)的歸屬，應(yīng)該對就父母商量達(dá)成的撫養(yǎng)條件進(jìn)行綜合考察，對不合理的地方予以糾正。具體做法如下：

關(guān)于子女意愿標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為十周歲以下的孩子也有一定的認(rèn)知能力和理解力，法院可以針對十歲以下的兒童的最佳利益作出評估；父母利益標(biāo)準(zhǔn)，撫養(yǎng)權(quán)歸屬的確定應(yīng)堅(jiān)持“子女本位”，這樣有利于對離婚案件中對孩子最大利益的保護(hù)；就子女年齡而言，我國法律中關(guān)于哺乳期的規(guī)定不明確， 必須作出明確規(guī)定，規(guī)定為“哺乳期是孩子兩周歲以內(nèi)”，否則對于法院裁決來說是弊大于利。關(guān)于2周歲以下孩子父親一方的撫養(yǎng)權(quán)也應(yīng)作出具體規(guī)定以保證其得到應(yīng)有的保護(hù)。endprint

（四）完善撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額確定標(biāo)準(zhǔn)及執(zhí)行制度

1、完善子女撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)

（1）綜合考量夫妻雙方的經(jīng)濟(jì)狀況?！蹲优畵狃B(yǎng)意見》中沒有有關(guān)“月收入”內(nèi)容的說明，筆者認(rèn)為應(yīng)含有固定收入、股票收益、智力成果所得等等。如果兩方當(dāng)事人對月收入的確定無法統(tǒng)一看法，可以要求支付義務(wù)人提供相關(guān)證據(jù)。法院最終認(rèn)定的撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額必須在不涉及未直接撫養(yǎng)方正常生活的前提下滿足未成年子女的教育和生活。

（2）確定撫養(yǎng)費(fèi)最低標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)有法律規(guī)范的基礎(chǔ)上增加子女撫養(yǎng)費(fèi)最低標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，保證未成年子女基本物質(zhì)需求。另外，還需要考慮孩子在其父母離異前的生活條件，孩子在之后的生活條件也應(yīng)最大限度達(dá)到之前的狀況，否則容易導(dǎo)致未成年子女心理上的落差，易產(chǎn)生心理問題，因此應(yīng)當(dāng)以此作為一個考慮因素，確定合理的扶養(yǎng)費(fèi)最低數(shù)額。

2、強(qiáng)化撫養(yǎng)費(fèi)執(zhí)行措施

在當(dāng)前的實(shí)際生活中，給付義務(wù)人的心理意志和道德修養(yǎng)是約束其負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的主要因素之一，沒有完善的法律以及相應(yīng)的執(zhí)行辦法難以確保撫養(yǎng)費(fèi)的順利實(shí)施。關(guān)于執(zhí)行問題，筆者有以下幾點(diǎn)建議：

（1）針對不愿意負(fù)擔(dān)費(fèi)用的撫養(yǎng)人，建立撫養(yǎng)費(fèi)支付義務(wù)方信息網(wǎng)。法院可以建立撫養(yǎng)費(fèi)支付義務(wù)方信息網(wǎng)，形成撫養(yǎng)費(fèi)扣劃機(jī)制，定時從沒有直接撫養(yǎng)孩子一方的賬戶上扣掉當(dāng)月應(yīng)支付的撫養(yǎng)費(fèi)用。這樣就可以使給付子女的撫養(yǎng)費(fèi)變得可控，從源頭上使撫養(yǎng)費(fèi)拖欠成為不可能。

（2）可以賦予法院一部分權(quán)利，分割父母的共有財(cái)產(chǎn)時將其中的一部分設(shè)為孩子的撫養(yǎng)基金，用于未成年的子女在父母離異后的日常生活上的各項(xiàng)費(fèi)用。未成年子女的生活有了保障，就會減少很多不必要的麻煩。對于這部分財(cái)產(chǎn)可以由法院暫為監(jiān)管，以防有人投機(jī)取巧，用作其他途徑。

（3）經(jīng)查明確是沒有給付能力的一方，應(yīng)及時告知直接撫養(yǎng)人，以免造成矛盾，同時間接撫養(yǎng)方要積極想辦法，給予子女更多的關(guān)心和照顧。確實(shí)無法支付撫養(yǎng)費(fèi)的，法院可以協(xié)調(diào)有關(guān)部門幫助未成年子女解決問題，保證未成年子女正常生活開銷。

隨著近年來離婚率的不斷上升，未成年子女在其成長過程中因父母離異而帶來的傷害也在不斷加深。從訴訟權(quán)利體系和撫養(yǎng)問題等方面著手完備我國現(xiàn)行立法中對未成年子女利益的保護(hù)已刻不容緩。筆者針對我國法律在保護(hù)離婚案件中未成年子女的權(quán)利方面存在的不足提出合理建議，希冀對確立完善的兒童權(quán)益保障的法律體系有所裨益。

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作者簡介

曹雪梅（1992-），女，漢族，山西晉中人。江西理工大學(xué)16級法律碩士，研究方向：法律碩士。endprint