鐘鳴雁

南昌大學，江西 南昌 330031

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淺析我國二元訴權說

鐘鳴雁*

南昌大學，江西 南昌 330031

關于民事訴權的理論的研究是伴隨法律的出現(xiàn)而出現(xiàn)的，民事訴權的理論研究相當具有難度，因此民事訴權的理論一直被認為是民事訴訟法學的“哥德巴赫猜想”。筆者在對比分析各個訴權學說之后以為二元訴權說更適合我國的國情，并通過此文試圖對我國二元訴權說作一個簡單的介紹。

訴權；二元訴權；實體訴權；程序訴權

前蘇聯(lián)是我們國家訴權理論的來源地。訴權理論的新理論——二元訴權說在前蘇聯(lián)十月革命期間產(chǎn)生。這一理論很快在前蘇聯(lián)得到了大家的認可并成為前蘇聯(lián)的通說觀點，但民訴法學界在訴權理論上的觀點并非統(tǒng)一。顧爾維奇的《訴權》一書認為，訴權的內(nèi)涵并非只有一種，不同的概念表述會有不同的意義：一是程序意義上的訴權，將案件訴諸法院并要求法院對案件進行審理裁判的權利，主要是提起訴訟權；二是實體意義上的訴權，“指的是處于能夠?qū)αx務人強制實現(xiàn)的狀態(tài)中的主體民事權利”。蘇聯(lián)學者多勃羅沃里斯基等著的《蘇維埃民事訴訟法》一書繼承并修正了顧爾維奇訴權論中訴權的前兩種含義，認為程序意義上的訴權是提起訴訟的權利，實體意義上的訴權是原告獲得勝訴的權利。①

一直以來，二元訴權說是我國民訴法學界的通說觀點。但是我國的二元訴權說是對前蘇聯(lián)理論的選擇性吸收，我國的“土壤”不一定適合移植前蘇聯(lián)的理論。為了能讓移植的理論適合我國的國情，我國學者對前蘇聯(lián)過分強調(diào)的多含義訴權傳統(tǒng)進行統(tǒng)一、關于實體意義上的訴權理論進行修改而有別于前蘇聯(lián)學術界的觀點。由于我國學者對訴權理論有不同的理解加之對前蘇聯(lián)訴權理論的選擇性接受形成了我國民訴法學界對二元訴權說的多種不同表述，大體可以發(fā)現(xiàn)以下幾種觀點：

第一種觀點認為，訴權是當事人依法向人民法院提起訴訟并請求法院給予司法保護以實現(xiàn)合法權益免受侵害的權利。當事人向人民法院提起訴訟以求得法院保護的權利被認為是程序意義上的訴權，也即起訴權；通過法院的審理判決當事人的合法權益免受非法的侵害此為實體意義上的訴權，也即勝訴權。第二種觀點和第一種觀點大體上相一致，只不過在表述方面略有差異。第三種觀點認為，訴權是當事人請求法院保護其合法權益的權利。程序意義上的訴權為提起訴訟的權利，實體意義上的訴權是原告向法院提出要求被告履行相應的義務以實現(xiàn)原告實體法要求的權利。第四種觀點認為，原告和被告的訴權并不天然就具有，而是法律規(guī)定賦予給原告的起訴權和被告的反訴權。訴權包含訴訟權利，訴訟權利只不過是訴權在某一訴訟階段的具體表現(xiàn)。當事人將爭議訴諸法院從而引起訴訟程序的權利是程序意義上的訴權，表現(xiàn)為原告的起訴權和被告的反訴權；原告在法院的審理判決下實現(xiàn)其合法權益免受侵害的權利是實體意義上的訴權，表現(xiàn)為原告的勝訴權。第五種觀點(從根本上也屬于二元訴權說)認為，訴權由國家制定的法律賦予，并由訴權的制度確定其權利內(nèi)容。訴權因民事實體法和民事程序法的區(qū)別而有所區(qū)別。民事實體法規(guī)定當事人提起訴訟的條件，民事程序法規(guī)定當事人進行訴訟應該具備什么條件。訴權貫穿于訴訟的全過程，原被告雙方都享有訴權。只不過原告和被告的訴權變現(xiàn)形式不一樣，在不同的訴訟階段訴權的表現(xiàn)形式也不一樣。

然而學界有很多專家學者認為訴權不具有二元性，并提出了諸多有利的觀點論述二元性的不合理性。例如顧培東教授在其1983年發(fā)表于《西北政法學院學報》(創(chuàng)刊號)的《訴權辨析》認為訴權的二分說之誤，還在于所謂程序意義上的訴權、實體意義上的訴權都缺乏科學性。②但筆者依然認為二元訴權說有其合理性，因為：第一，訴訟制度的正常運行是民事實體法和民事程序法的共同發(fā)揮作用的結(jié)果，民事程序法和民事實體法是兩個相互獨立又相互協(xié)作統(tǒng)一的制度，民事程序法既不是民事實體法的延伸，也不是民事實體法內(nèi)部產(chǎn)生的制度。訴訟制度并非只有民事程序法為其提供制度支持，民事實體法也在訴訟制度的運行中貢獻了自己的力量。第二，訴權是兼具公權性質(zhì)和私權性質(zhì)于一身的權利。當當事人向法院提起訴訟時具有公權性質(zhì)，而從當事人向法院提起訴訟是為了解決與他人的民事糾紛角度來看訴權又具有私權性質(zhì)。第三，訴權理論的二元劃分可以很好的避免民事實體法和民事程序法“孰重孰輕”的爭議，因為二元訴權說成功的將實體意義上的訴權和程序意義上的訴權區(qū)別開來。從而避免先入為主的“部門法偏見”以及民事程序法是民事實體法之延伸的論斷，甚至可以避免將民事程序法當做是民事實體法的工具的一元論錯誤。③

[ 注 釋 ]

①邵明.民事訴訟法理研究.中國人民大學出版社，2004：115.

②顧培東，著.訴權辨析.西北政法學院學報(創(chuàng)刊號)，1983.

③黃娟，教授指導，肖晟程，著.民事訴權二元論新探.東南司法評論，2009.

[1]江偉，單國軍，合著.關于訴權的若干問題的研究.訴訟法論叢(第一卷).

[2]顧培東，著.訴權辨析.西北政法學院學報(創(chuàng)刊號)，1983.

[3]黃娟，教授指導，肖晟程，著.民事訴權二元論新探.東南司法評論，2009.

鐘鳴雁(1991-)，男，漢族，江西贛州人，南昌大學，碩士研究生，研究方向：訴訟法學。

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