張丁月

[摘要]由聯(lián)合國(guó)示范引導(dǎo)的國(guó)際社會(huì)電子商務(wù)立法隨著《電子簽名法》的頒布，在我國(guó)已經(jīng)基本實(shí)現(xiàn)。目前我國(guó)電子商務(wù)呈現(xiàn)出快速發(fā)展態(tài)勢(shì)，涉及各個(gè)領(lǐng)域，與此同時(shí)，其所面臨的法律問(wèn)題也逐漸多樣化?？傮w而言，電子商務(wù)領(lǐng)域立法存在層級(jí)低、效力不足的問(wèn)題，因此，制定一部能夠規(guī)范電子商務(wù)的綜合性法律，勢(shì)在必行。文章通過(guò)分析《電子商務(wù)法（草案）》，提出當(dāng)前我國(guó)電子商務(wù)立法所要面臨的困境，并給出相應(yīng)的參考建議。

[關(guān)鍵詞]電子商務(wù)立法；問(wèn)題；建議

上世紀(jì)末，當(dāng)許多歐美國(guó)家的電子商務(wù)蓬勃興起的時(shí)候，我國(guó)的電子商務(wù)還處在起步階段，發(fā)展緩慢。但在短短十幾年的時(shí)間內(nèi)，我國(guó)的電子商務(wù)便出現(xiàn)了井噴式的發(fā)展，電子商務(wù)以其快捷性、虛擬性、便利性的特征迅速占領(lǐng)了傳統(tǒng)交易市場(chǎng)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，“十二五”期間，我國(guó)電商規(guī)模翻兩番，零售市場(chǎng)位居全球第一，電子商務(wù)交易規(guī)模從2010年的4.6萬(wàn)億元增至2015年的21.8萬(wàn)億元，以年均30%的速度迅猛增長(zhǎng)。早在2000年第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)上，就曾有人大代表呼吁制定《電子商務(wù)法》，但直到2013年年底，《電子商務(wù)法》才被列入十二屆全國(guó)人大常委會(huì)立法規(guī)劃，幾經(jīng)波折后，《電子商務(wù)法（草案）》終于在2016年12月提交全國(guó)人大常委會(huì)初審。

一、電子商務(wù)的界定

（一）電子商務(wù)的概念

電子商務(wù)在各個(gè)國(guó)家或者地區(qū)有不同的定義，以下幾種是較為有代表性的定義。世界貿(mào)易組織將電子商務(wù)定義為：以電子方式進(jìn)行的商務(wù)和服務(wù)的生產(chǎn)、分配、市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)、銷(xiāo)售或支付?！吨袊?guó)電子商務(wù)藍(lán)皮書(shū)》認(rèn)為：電子商務(wù)是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)完成的交易活動(dòng)，交易內(nèi)容可以分為商品交易和服務(wù)交易，交易是指貨幣和商品的易位，交易要有信息流、資金流和物流等要素的支持。世界技術(shù)信息與服務(wù)聯(lián)盟將其定義為：以數(shù)據(jù)化手段提供貨物、服務(wù)或信息的任何商業(yè)交易，或任何幫助上述交易實(shí)施的數(shù)據(jù)化中介職能。但究其根本，電子商務(wù)是憑借電子設(shè)備和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)從事的商業(yè)交易。

目前《電子商務(wù)法（草案）》對(duì)電子商務(wù)的定義是：“通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行商品交易或服務(wù)交易的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”本文也將采用此定義對(duì)電子商務(wù)進(jìn)行分析。

（二）電子商務(wù)基本類(lèi)型

根據(jù)不同的分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)電子商務(wù)進(jìn)行不同的分類(lèi)。但由于本文的研究重心在交易主體上，因此按照主體不同可將電子商務(wù)主要?jiǎng)澐譃槿N：第一，B2B（Business to Business），即企業(yè)之間的電子商務(wù)交易模式。企業(yè)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)絡(luò)進(jìn)行產(chǎn)品、信息、服務(wù)的交換完成商務(wù)交易的過(guò)程。第二，B2C（Business to Customer），是企業(yè)與消費(fèi)者之間的電子交易模式，也是我國(guó)最早產(chǎn)生的交易模式。目前我國(guó)此種交易模式最為龐大，例如較為常見(jiàn)的天貓商城、當(dāng)當(dāng)網(wǎng)、京東商城等都是企業(yè)與消費(fèi)者之間的電子商務(wù)交易。第三，C2C（Customer to Customer），指的是消費(fèi)者與消費(fèi)者之間的網(wǎng)絡(luò)交易模式。消費(fèi)者之間通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)交易平臺(tái)進(jìn)行商務(wù)交易，淘寶網(wǎng)就是采用的該種交易模式。

二、當(dāng)前我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展所面臨的問(wèn)題

（一）調(diào)整范圍并不明晰

電子商務(wù)的立法目標(biāo)在于促進(jìn)電商的健康發(fā)展，規(guī)范交易秩序、保障主體權(quán)益。實(shí)現(xiàn)該目標(biāo)首先要解決的問(wèn)題就是明確《電子商務(wù)法》所調(diào)整的范圍，但是直到草案公布后，該問(wèn)題依舊存在分歧。根據(jù)草案中對(duì)電子商務(wù)的定義和立法機(jī)關(guān)的相關(guān)解釋?zhuān)畔⒕W(wǎng)絡(luò)包括互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)等；商品交易包括有形產(chǎn)品交易和數(shù)字產(chǎn)品等無(wú)形產(chǎn)品交易；服務(wù)交易是服務(wù)產(chǎn)品的交易；經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以盈利為目的商務(wù)活動(dòng)，包括上述的商品交易、服務(wù)交易和相關(guān)輔助經(jīng)營(yíng)服務(wù)活動(dòng)。同時(shí)，為了盡可能涵蓋電子商務(wù)的實(shí)際交易范圍，同時(shí)與其他法律法規(guī)有效銜接，草案還規(guī)定：法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，涉及金融類(lèi)產(chǎn)品、服務(wù)，利用信息網(wǎng)絡(luò)播放音視頻節(jié)目，網(wǎng)絡(luò)出版等內(nèi)容的服務(wù)，不適用本法。

這些規(guī)定大致上已經(jīng)劃定了電子商務(wù)法的適用邊界，例如一些新興的在線(xiàn)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)領(lǐng)域，如滴滴出行、ofo共享單車(chē)等都應(yīng)該列為《電子商務(wù)法》的調(diào)整對(duì)象。而網(wǎng)上證券交易、在線(xiàn)保險(xiǎn)等則適用相應(yīng)的專(zhuān)門(mén)法律。但在實(shí)務(wù)中，一些兼具文化和商業(yè)屬性的網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)市場(chǎng)，還有網(wǎng)上二手閑置市場(chǎng)是否應(yīng)納入《電子商務(wù)法》進(jìn)行規(guī)范，依舊存在疑惑。同時(shí)，作為新興網(wǎng)絡(luò)交易模式的微商，規(guī)模也急劇增大，由于多數(shù)是個(gè)人與個(gè)人之間的交易行為，立法規(guī)范和政府監(jiān)管?chē)?yán)重缺失，錢(qián)貨兩失、變相傳銷(xiāo)、假冒偽劣的事件頻頻發(fā)生，而從目前的《電子商務(wù)法（草案）》來(lái)看，是否將微商納入調(diào)整范圍并不十分清晰。

（二）工商登記不明確

為了推動(dòng)新興電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國(guó)家工商總局在2010年頒布了《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》，其中自然人開(kāi)設(shè)網(wǎng)店可不辦理工商登記，只需在第三方平臺(tái)進(jìn)行認(rèn)證即可。在這之后實(shí)施的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》也同樣延續(xù)了此規(guī)定，降低了準(zhǔn)入門(mén)檻。據(jù)公開(kāi)資料顯示，目前在電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者中，自然人、小規(guī)模經(jīng)營(yíng)者的比例超過(guò)了80%。但這也引發(fā)了網(wǎng)店經(jīng)營(yíng)主體混亂、信用低下、假貨充斥、侵權(quán)高發(fā)的一系列問(wèn)題，而未進(jìn)行工商登記的自然人網(wǎng)店監(jiān)管部門(mén)則無(wú)法掌握其相關(guān)信息，導(dǎo)致執(zhí)法和取證困難重重。另一方面，沒(méi)有工商登記也就意味著不用依法納稅，達(dá)到納稅標(biāo)準(zhǔn)的營(yíng)業(yè)額逃脫了納稅負(fù)擔(dān)?！峨娮由虅?wù)法（草案）》第12條對(duì)工商登記也作出了規(guī)定，在明確了電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)主體應(yīng)當(dāng)依法辦理工商登記的前提下，設(shè)置了特別規(guī)定。但是具體而言，如何合理劃定“農(nóng)產(chǎn)品自產(chǎn)自銷(xiāo)”“家庭手工業(yè)”“以個(gè)人技能提供勞務(wù)”的范圍，還有待提出更加細(xì)化的規(guī)則。

（三）平臺(tái)責(zé)任不合理

與傳統(tǒng)的商業(yè)交易模式不同，第三方平臺(tái)是電子商務(wù)獨(dú)有的特征，形成了更為復(fù)雜的交易關(guān)系。第三方平臺(tái)承載著廣告發(fā)布、金融服務(wù)、信用評(píng)價(jià)、信息中介等多種功能，既是交易的關(guān)鍵，也是市場(chǎng)的主導(dǎo)。然而電商平臺(tái)也成為假冒偽劣的重災(zāi)區(qū)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)線(xiàn)下實(shí)體店，也因此產(chǎn)生了一系列的糾紛。事實(shí)上，《電子商務(wù)法（草案）》也對(duì)第三方平臺(tái)的責(zé)任和義務(wù)作出了規(guī)定，主要分為以下幾方面：第一，公開(kāi)、透明地制定交易規(guī)則；第二，對(duì)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行形式審查，提供穩(wěn)定、安全的服務(wù)；第三，對(duì)于重要信息要公示、交易記錄要保存；第四，退出要求；第五，在平臺(tái)明知侵權(quán)的條件下，應(yīng)采取相應(yīng)措施。但也有不同意見(jiàn)認(rèn)為“明知”對(duì)其責(zé)任設(shè)定明顯過(guò)輕，為平臺(tái)推脫和逃避責(zé)任提供了借口。此外，也有聲音呼吁過(guò)重的責(zé)任，容易阻礙平臺(tái)的發(fā)展。至于平臺(tái)的具體責(zé)任怎樣設(shè)定，才能合理把控第三方平臺(tái)責(zé)任機(jī)制，既不打擊平臺(tái)積極性，又能規(guī)范平臺(tái)責(zé)任，這是亟需明確的問(wèn)題。endprint

（四）治理模式不完善

塑造政府監(jiān)管、企業(yè)自治、行業(yè)自律、社會(huì)監(jiān)督的共治模式，多管齊下、綜合治理電子商務(wù)市場(chǎng)秩序，是電子商務(wù)法的核心立法理念和目標(biāo)。但實(shí)際在政府監(jiān)管上卻面臨著前所未有的困難，電子商務(wù)作為新興的商業(yè)形態(tài)，很難以原有的傳統(tǒng)行業(yè)監(jiān)管來(lái)劃分主管部門(mén)，因?yàn)槠渖婕昂秃w了多個(gè)部門(mén)，例如商務(wù)、工商、稅務(wù)、質(zhì)監(jiān)、海關(guān)等，而在《電子商務(wù)法（草案）》中也含糊不清地表述為“有關(guān)部門(mén)”，同時(shí)要求國(guó)務(wù)院建立電商管理綜合協(xié)調(diào)機(jī)制。可以想象的是，在今后的執(zhí)法過(guò)程中，勢(shì)必會(huì)帶來(lái)執(zhí)法困難。此外，電子商務(wù)飛速發(fā)展和變遷，僅僅依靠法律來(lái)規(guī)制電子商務(wù)顯然有些不足，怎樣處理好有形手和無(wú)形手之間的關(guān)系，為電子商務(wù)創(chuàng)新和發(fā)展留下足夠空間，也是需要考慮的問(wèn)題。

三、對(duì)我國(guó)電子商務(wù)立法的建議

（一）明確調(diào)整范圍

如果要求立法限定電子商務(wù)的邊界，可能會(huì)縮小其今后的發(fā)展空間。因此，盡可能涵蓋電子商務(wù)現(xiàn)有的交易模式，同時(shí)對(duì)一些模糊不清的對(duì)象，在以后的司法解釋中加以闡明，將更有利于電子商務(wù)的發(fā)展。

（二）細(xì)化工商登記對(duì)象

在確保符合工商登記的經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行工商登記的同時(shí)，適當(dāng)放寬免除登記的范圍，但是免除登記并不意味著可以鉆法律的空子，要嚴(yán)格按照免除登記的標(biāo)準(zhǔn)審查，這就要求工商部門(mén)出臺(tái)更加細(xì)化的規(guī)則，使得該條文不會(huì)成為一紙空文。

（三）合理追究平臺(tái)責(zé)任

作為新型交易平臺(tái)，在營(yíng)造良好的交易空間的同時(shí)并未參與實(shí)際的交易過(guò)程，應(yīng)合理追究平臺(tái)責(zé)任。既不能將網(wǎng)店產(chǎn)品或服務(wù)提供者的責(zé)任全部歸由平臺(tái)承擔(dān)，也不能無(wú)視平臺(tái)放縱責(zé)任，使消費(fèi)者遭受損失。把握好責(zé)任尺度，合理確定電商平臺(tái)“明知”“應(yīng)知”的范圍，對(duì)于平臺(tái)未來(lái)發(fā)展和消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)都是至關(guān)重要的。

（四）部門(mén)監(jiān)管為主，其他部門(mén)為輔

為了避免共治模式所產(chǎn)生的執(zhí)法困難，立法應(yīng)當(dāng)明確以一個(gè)部門(mén)為主、其他部門(mén)為輔的監(jiān)管機(jī)制，或者盡可能明確各監(jiān)管部門(mén)的具體職責(zé)，以形成合力監(jiān)管。同時(shí)要遵守政府干預(yù)最小原則，盡可能發(fā)揮市場(chǎng)內(nèi)部的監(jiān)管和自律機(jī)制，對(duì)于一些相對(duì)完善和合理的規(guī)范可以吸納為法律條文。值得注意的是，要充分發(fā)揮社會(huì)監(jiān)督的力量，完善處罰的合理性，例如淘寶的大眾評(píng)審機(jī)制，就是最好的體現(xiàn)。

四、結(jié)語(yǔ)

電子商務(wù)開(kāi)辟了嶄新的商務(wù)模式，《電子商務(wù)法（草案）》的出臺(tái)使我國(guó)電子商務(wù)立法有了重大突破，其在立法理念、技術(shù)、民主等多方面都令人耳目一新。因此，有理由期待電子商務(wù)立法的價(jià)值超越其本來(lái)的定位，成為立法進(jìn)步的重要標(biāo)本。但是，法律永遠(yuǎn)只是最底線(xiàn)的要求，想要電子商務(wù)能有更大的前景，需要電商平臺(tái)以更高的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)約束自己。

[責(zé)任編輯：岳文可]endprint