王浩

[摘要]無論是國內(nèi)還是國外的證券市場(chǎng)，內(nèi)幕交易始終是一個(gè)普遍存在的現(xiàn)象。如果不對(duì)證券市場(chǎng)中的內(nèi)幕交易行為加以規(guī)范和實(shí)行有效地監(jiān)督，不僅會(huì)極大地挫傷投資者對(duì)市場(chǎng)投資的積極性，還會(huì)使證券市場(chǎng)中的合理資源得不到合理的配置，甚至擾亂市場(chǎng)秩序。文章認(rèn)為，我國資本市場(chǎng)開放時(shí)間較晚，對(duì)證券市場(chǎng)的規(guī)制還存在很多需要完善的地方，特別是相應(yīng)的法律法規(guī)并不十分健全。證監(jiān)會(huì)主要以行政處罰作為對(duì)證券市場(chǎng)中的違規(guī)行為的處罰手段，致使部分內(nèi)幕交易行為得不到有效的處罰。因此，應(yīng)加強(qiáng)研究內(nèi)幕交易的主體責(zé)任和法律追究，完善相關(guān)法律規(guī)制。

[關(guān)鍵詞]內(nèi)幕交易；證券市場(chǎng)；法律責(zé)任；責(zé)任追究

一、內(nèi)幕交易的概念與特征

（一）內(nèi)幕交易概述

內(nèi)幕交易又稱內(nèi)線交易，指在證券市場(chǎng)交易中的其中一方以違反規(guī)定的手法獲取或者泄露內(nèi)部信息，利用此信息在證券市場(chǎng)進(jìn)行買賣從中牟利的行為。內(nèi)幕信息是尚未公開的信息，如果公開會(huì)對(duì)股票價(jià)格產(chǎn)生影響的信息。擁有內(nèi)幕消息的一類人被定義為內(nèi)幕人員。在所有的內(nèi)幕交易中，內(nèi)幕消息是核心，也是作為一個(gè)界定此類在證券市場(chǎng)中違法行為的重要因素，并且內(nèi)幕信息是鑒別內(nèi)幕交易主體和內(nèi)幕行為的一項(xiàng)重要指標(biāo)，也只有確定了內(nèi)幕信息的內(nèi)容，才能更加有效地界定內(nèi)幕交易，從而用法律手段去規(guī)范內(nèi)幕交易達(dá)到立法的目的。在我國證券市場(chǎng)發(fā)生的犯罪中，內(nèi)幕交易是證券市場(chǎng)中最頻發(fā)的一類犯罪行為。內(nèi)幕交易與貪污詐騙等行為具有相似性，但是又有著截然不同之處，其是一種獨(dú)特的不正當(dāng)行為。

（二）內(nèi)幕信息的特征

在股票交易市場(chǎng)中內(nèi)幕交易犯罪是最頻發(fā)的犯罪類型。內(nèi)幕交易以內(nèi)幕信息的存在為基礎(chǔ)，界定內(nèi)幕信息是確定內(nèi)幕交易的前提，世界各國和地區(qū)法律對(duì)內(nèi)幕信息的規(guī)定基本類似。

在內(nèi)幕交易中最大的困難是如何對(duì)一個(gè)內(nèi)幕信息進(jìn)行認(rèn)定，也就是對(duì)內(nèi)幕交易的表現(xiàn)形式（特征）的一個(gè)界定。大部分國家以其實(shí)際情況處罰，對(duì)其國內(nèi)證券市場(chǎng)中所發(fā)生內(nèi)幕交易的問題作出不同的規(guī)定。對(duì)于如何界定內(nèi)幕信息，不同的國家有不同的規(guī)制。一般而言內(nèi)幕信息應(yīng)當(dāng)具備實(shí)質(zhì)性、未公開性、相關(guān)性三種特征。

1.實(shí)質(zhì)性

內(nèi)幕信息的實(shí)質(zhì)性，一般被認(rèn)為是某種信息會(huì)對(duì)特定發(fā)行人的證券交易產(chǎn)生較大影響。內(nèi)幕信息可以是利好消息，也可以是利空消息，但一定是價(jià)格敏感的信息，即會(huì)導(dǎo)致證券價(jià)格的巨大波動(dòng)。因此，界定內(nèi)幕信息的實(shí)質(zhì)性對(duì)于投資者而言十分重要。目前對(duì)于判斷內(nèi)幕信息的準(zhǔn)則，主要存在兩種不同的觀點(diǎn)：主觀說和客觀說?？陀^說認(rèn)為在股票交易市場(chǎng)中只有對(duì)股票價(jià)格產(chǎn)生巨大波動(dòng)才能被認(rèn)為是實(shí)質(zhì)性信息。即便是知情人發(fā)生了內(nèi)幕信息的交易并且有主觀故意，但是只要股價(jià)沒有因此發(fā)生重大變化，該內(nèi)幕信息就不能被視為是實(shí)質(zhì)性信息。主觀說認(rèn)為，判斷某種信息是否構(gòu)成內(nèi)幕信息時(shí)，只要該信息存在對(duì)證券價(jià)格產(chǎn)生影響的可能性就必定屬于實(shí)質(zhì)性信息。

在1988年的Basic Inc.v.Levinson事件中，美國聯(lián)邦最高法院將TSC.Industries.v.Northway事件中的“material”標(biāo)準(zhǔn)援用于內(nèi)幕交易之中，指出：“一個(gè)理性的投資者在買賣證券時(shí)認(rèn)為某一信息是重要的，只要存在這樣的可能性，則這一信息是具有實(shí)質(zhì)性的?！泵绹姆稍谂袛嗄骋恍畔⒌膶?shí)質(zhì)性上需要從一理性投資者的立場(chǎng)出發(fā)，其中考慮的因素為：第一，標(biāo)準(zhǔn)。一般理性的投資者，即概括、提煉關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)，拒絕對(duì)個(gè)人投資者和專業(yè)分析師個(gè)體反應(yīng)。第二，強(qiáng)調(diào)總體的變化。將少部分變化的影響剔除在外。第三，實(shí)質(zhì)性影響所產(chǎn)生的效果。指的是當(dāng)某一信息被披露以后會(huì)造成投資者對(duì)相關(guān)投資對(duì)象的判斷產(chǎn)生影響。

2.非公開性

內(nèi)幕消息的非公開性，通俗來說就是指信息沒有公開地被投資者所獲得和了解。非公開性也是證券法規(guī)制內(nèi)幕交易的原因之一，如果說某一重要信息不能被投資者了解，會(huì)形成一種投資信息間的不平等關(guān)系，違反了公平，使得投資者無法平等地獲取信息。一旦內(nèi)幕信息被披露給公眾，這種不平等的情形隨之結(jié)束。因此，信息的公開與否是界定內(nèi)幕信息交易行為的重要因素之一。

如何判斷內(nèi)幕信息的“未公開性”，這是一個(gè)界定時(shí)間點(diǎn)的問題。目前學(xué)界對(duì)這個(gè)時(shí)間點(diǎn)的判斷存在兩種標(biāo)準(zhǔn)，分別為形式性公開和實(shí)質(zhì)性公開。形式性公開指的是通過法律法規(guī)認(rèn)可的其他信息披露方式向社會(huì)公布信息；而實(shí)質(zhì)性公開是指信息的公開不只是停留在法律規(guī)定的層面，同時(shí)還需要該信息被投資者所獲悉并且進(jìn)入有關(guān)證券市場(chǎng)的區(qū)域，才被認(rèn)為是有效的公開。

我國目前主要以形式性公開為主，這點(diǎn)在我國的《證券法》上就有所體現(xiàn)。因?yàn)樵诮^大多數(shù)內(nèi)幕交易當(dāng)中，內(nèi)幕信息的交易都是在信息公告給投資者以前。這也是我國證券市場(chǎng)實(shí)行暫時(shí)停牌制度原因，在某一重要信息被公布后，該股票需要暫時(shí)停牌一段時(shí)間，在該時(shí)間內(nèi)使投資者平等、充分地了解這一信息的重要性。

3.相關(guān)性

在內(nèi)幕信息中“相關(guān)性”一般指該股票價(jià)格的波動(dòng)與相關(guān)公司的內(nèi)部事務(wù)（公司經(jīng)營狀況、高管人員、公司機(jī)構(gòu)運(yùn)行等）有著相關(guān)性。而對(duì)于“相關(guān)性”的界限，世界各國與組織存在著不同的規(guī)制。在美國的相關(guān)證券法律規(guī)定中，只有在與股票相關(guān)聯(lián)的公司運(yùn)營、公司內(nèi)部門的運(yùn)行以及公司高層管理人員和財(cái)收的信息時(shí)，才能被認(rèn)為是內(nèi)幕信息的相關(guān)性。而在歐盟的相關(guān)法規(guī)中，信息的相關(guān)性為針對(duì)某些特定股票有關(guān)聯(lián)的信息。反觀我國，《證券法》目前并沒有對(duì)內(nèi)幕消息的范圍作出比較完善的界定。也就是說，不管這個(gè)信息是來自公司的內(nèi)部還是來自國家的經(jīng)濟(jì)政策或是外部資本的流向等，只要是對(duì)證券的價(jià)格有著重要影響都可以被認(rèn)定為“相關(guān)性”。由此可以看出我國對(duì)內(nèi)幕信息的界定范圍十分廣泛。

筆者認(rèn)為，在目前我國證券市場(chǎng)飛速發(fā)展的過程中，各種信息交織在一起，除了公司的內(nèi)部信息之外還有很多外部因素，包括外部的資本環(huán)境以及國家降息降準(zhǔn)等一系列政策等都會(huì)對(duì)相關(guān)聯(lián)的股票產(chǎn)生或多或少的影響。因此，如何以一個(gè)準(zhǔn)確的方式去判斷某一信息對(duì)相關(guān)股票是否有影響顯得尤為重要。因?yàn)樵诖蟓h(huán)境下，比如說國家的經(jīng)濟(jì)刺激政策，其影響的是整個(gè)證券市場(chǎng)的動(dòng)向，這種情況下亟須劃清這類信息的界限，所以，需要規(guī)制那些對(duì)特定證券產(chǎn)生影響的“某一或某些信息”。endprint

二、內(nèi)幕交易的主體與法律責(zé)任

（一）主體間的信息平等

從內(nèi)幕交易的主體上來看，曾洋教授提出了一個(gè)觀點(diǎn)：“信息平等理論”，在這個(gè)理論之下，使得“任何人”都有可能成為內(nèi)幕交易的主體。其中，所謂的信義關(guān)系指的是在管理公司的過程中，公司的高管對(duì)公司的股東有著忠實(shí)、注意和坦白的義務(wù)。

“信息平等論”指的是每個(gè)在股票交易中的主體（投資者）都有公平和平等地獲得信息的權(quán)利。在證券市場(chǎng)中各種信息交織，而投資者對(duì)證券投資的信息獲取來源主要來自于發(fā)行人所釋放的信息。因此，合理地保護(hù)投資者在于通過一系列制度的建設(shè)使得投資者享有一個(gè)公平的投資環(huán)境，依法履行公司應(yīng)盡的義務(wù)，確保每個(gè)投資都有可以公平地第一時(shí)間的獲得準(zhǔn)確的信息。目前，大多數(shù)國家均采用了“公開集中交易”的證券市場(chǎng)模式，同時(shí)該種模式支持“信息平等理論”的應(yīng)用。

（二）內(nèi)幕交易的法律責(zé)任

對(duì)內(nèi)幕交易所產(chǎn)生的法律責(zé)任主要有三種，分別是行政責(zé)任、民事責(zé)任以及刑事責(zé)任。

1.行政責(zé)任

在內(nèi)幕交易中的行政責(zé)任屬于行政處罰，它是由政府機(jī)關(guān)如證監(jiān)會(huì)發(fā)揮監(jiān)管職能所產(chǎn)生的結(jié)果，以一種行政的方式對(duì)內(nèi)幕交易行為作出處罰。這也是我國追究內(nèi)需交易行為的主要方式，在我國的證券市場(chǎng)中大多數(shù)內(nèi)幕交易行為的處罰都是由行政手段來完成。同時(shí)，無論是在哪個(gè)國家，以行政責(zé)任規(guī)定的立法都是特別周密的，以行政手段制約內(nèi)幕交易行為的方式在發(fā)達(dá)國家也較為流行。因?yàn)槠渚哂兄苯有?、?shí)用性和經(jīng)濟(jì)性的特點(diǎn)，這也是為何行政處罰能夠成為大多數(shù)國家對(duì)證券市場(chǎng)規(guī)制的原因。但是，大量的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明，行政責(zé)任雖然在證券市場(chǎng)中發(fā)揮了重要作用，可是由于證券市場(chǎng)過于龐大以及復(fù)雜多變，很多時(shí)候相關(guān)的政府部門并不能在第一時(shí)間有效地調(diào)查和遏制內(nèi)幕交易的行為。所以，通過當(dāng)事人也就是受害者直接向人民法院尋求民事救濟(jì)，無疑是更加有效的一種制約內(nèi)幕交易的手段。

2.刑事責(zé)任

在內(nèi)幕交易的刑事立法中，追究內(nèi)幕交易者的刑事責(zé)任是十分有必要的。對(duì)犯罪人給予嚴(yán)厲的判決不僅可以有效地懲治犯罪人，還可以威懾內(nèi)幕交易的違法違規(guī)現(xiàn)象。但是，在這一過程中需要有限度地使用刑法來來制約內(nèi)幕交易犯罪，否則有可能矯枉過正。因?yàn)槿绻谭▽?duì)內(nèi)幕交易懲罰過于嚴(yán)厲，則有可能會(huì)給證券市場(chǎng)帶來負(fù)面的效果，對(duì)于市場(chǎng)來說是不利的。無論如何，刑法對(duì)于調(diào)控證券市場(chǎng)的規(guī)范化是有著積極的作用，可以使證券市場(chǎng)有序地發(fā)展。

3.民事責(zé)任

（1）救濟(jì)作用

救濟(jì)功能是民事責(zé)任制度的關(guān)鍵所在。在內(nèi)幕交易行為發(fā)生后所帶來的損害往往由投資者獨(dú)自承擔(dān)，而民事責(zé)任形式能夠給受害的投資者帶來一定數(shù)額的賠償用于補(bǔ)償其損失。

雖然行政和刑事責(zé)任都負(fù)有維持證券市場(chǎng)秩序的作用，但是能夠使受害的投資者得到救濟(jì)的只有民事責(zé)任制度。通過民事責(zé)任的形式不僅能使投資者得到合理的補(bǔ)償，還能使投資者恢復(fù)對(duì)證券市場(chǎng)的信心，同時(shí)對(duì)日后推動(dòng)證券市場(chǎng)的發(fā)展有積極的作用。

（2）懲罰作用

除了救濟(jì)的作用以外，民事責(zé)任對(duì)內(nèi)幕交易的犯罪行為還具有懲罰的功能。通過法院對(duì)民事訴訟進(jìn)行判決，依據(jù)犯罪人內(nèi)幕交易的不法行為強(qiáng)制要求其承擔(dān)對(duì)受害人的給付義務(wù)和其他義務(wù)。以犯罪人向受害投資者賠償?shù)姆绞?，從金錢賠償上對(duì)犯罪人起到懲罰作用。同時(shí)，也可以以此告誡其他可能犯罪的人，起到了一個(gè)警示的功能。從訴訟上來看，“在公司及證券領(lǐng)域個(gè)人訴訟特別優(yōu)勝之處是其威懾作用”，因?yàn)槭艿角趾Φ耐顿Y者往往是以他們私人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資，因此投資者們會(huì)投入較高的心思去向違法者索要賠償，追究其民事責(zé)任。同時(shí)，訴訟一般采用舉證責(zé)任倒置的方式，這樣可以減輕訴訟難度，美國就是采用這種舉證責(zé)任在辯方的制度。利用民事訴訟可以使得投資者相對(duì)容易的獲得法律救濟(jì)，但這也需要有一套與之相匹配民事責(zé)任的法律立法才能完成。

（3）管理市場(chǎng)作用

上述的兩種作用歸根結(jié)底都是為了維護(hù)證券市場(chǎng)的秩序，所以民事責(zé)任制度恰恰可以實(shí)現(xiàn)這個(gè)管理證券市場(chǎng)的功能。民事責(zé)任制度的意義不只是維護(hù)投資人的利益，更多的是對(duì)整個(gè)證券市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定。同時(shí)作為一名理性的投資者要爭取自己的權(quán)利，才能有效地制止內(nèi)幕交易。從某種意義上來說，民事責(zé)任更是推動(dòng)證券市場(chǎng)良性發(fā)展的基石，所以發(fā)揮內(nèi)幕交易民事責(zé)任的市場(chǎng)管理功能是必不可少的。

三、內(nèi)幕交易的法律追究

內(nèi)幕交易者利用的是信息，投資者對(duì)證券市場(chǎng)的信心依賴的也是信息。因此，信息可以說是在證券市場(chǎng)中不可缺少的一個(gè)關(guān)鍵因素，不僅可能被內(nèi)幕人員所利用，更是廣大投資者對(duì)證券市場(chǎng)的心理依賴。因此，有效地規(guī)制內(nèi)幕交易必須建立以信息為中心的內(nèi)幕交易法律制度，強(qiáng)化信息披露，最終提高證券市場(chǎng)的信息效率。此外，誠實(shí)信用原則不僅是民法中的一個(gè)重要原則，更是證券法中的基本原則。而內(nèi)幕交易卻使買方和賣方處于一種信息不平等的狀態(tài)，使得雙方的信息不對(duì)稱從而違背了誠實(shí)信用原則。內(nèi)幕交易的行為人在獲得公司內(nèi)幕消息時(shí)，利用此信息牟利，這不僅僅是對(duì)投資者的欺詐同時(shí)會(huì)影響投資者對(duì)證券市場(chǎng)的信心，這些行為只會(huì)造成不良循環(huán)，引起更多的內(nèi)幕交易和市場(chǎng)操縱行為，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序。所以對(duì)證券市場(chǎng)的監(jiān)管是尤為重要的，需要從法律上加強(qiáng)對(duì)內(nèi)幕交易的規(guī)制和追究。

（一）責(zé)任承擔(dān)的順序

在我國，內(nèi)幕交易的事實(shí)一般都是由證監(jiān)會(huì)先揭露，因此會(huì)由政府相關(guān)部門首先對(duì)違規(guī)行為進(jìn)行一系列的處罰，包括行政處罰和刑事處罰，而受到損害的投資者一般都等到違法事實(shí)被公布后才有機(jī)會(huì)維護(hù)自己的權(quán)益提起訴訟。也就是說一般都要等到相關(guān)行政或刑事處罰完成后才有機(jī)會(huì)得到補(bǔ)償。筆者認(rèn)為，只有全面保障中小投資者的利益才能保障證券市場(chǎng)的有序發(fā)展，所以是否可以設(shè)立一種制度，在查處內(nèi)幕交易行為的同時(shí)為爭取保障被欺詐的投資者的利益。

（二）賠償義務(wù)人的范圍

毋庸置疑，內(nèi)幕交易的行為人要對(duì)其所實(shí)施的違法事實(shí)承擔(dān)民事責(zé)任。然而，如果掌握內(nèi)幕消息的行為人將信息泄露或者是以給予意見的方式使他人買賣股票，由于其中的所牽連的人員復(fù)雜，難以界定當(dāng)事人中誰應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任。按照侵權(quán)責(zé)任法，他們都屬于共同侵權(quán)人，即便是沒有直接進(jìn)行內(nèi)幕交易，可是所造成的事實(shí)已使投資者的利益受到損害。所以為了實(shí)現(xiàn)公平公正，應(yīng)對(duì)相關(guān)的責(zé)任人做出處罰，實(shí)現(xiàn)對(duì)投資者的保護(hù)義務(wù)。

（三）賠償數(shù)額的確定

在證券交易的過程中，買入賣出的價(jià)格往往頻繁變化，在每個(gè)交易時(shí)段的價(jià)格都有不同，因此難以判斷投資者因內(nèi)幕交易行為所造成的實(shí)際損失及確定應(yīng)賠償?shù)慕痤~。目前一般主要有下面幾種方式來計(jì)算。第一種是通過對(duì)比受到侵害的投資者買入或賣出股票時(shí)價(jià)位和內(nèi)幕消息公布后的價(jià)位計(jì)算差額，以此來確定該股票的實(shí)際價(jià)值。第二種是對(duì)內(nèi)幕人員的違法行為下所產(chǎn)生的股票價(jià)格的變化擔(dān)負(fù)賠償責(zé)任，但是對(duì)其他來自外部對(duì)相關(guān)股票帶來的波動(dòng)因素概不負(fù)責(zé)。第三種是世界大多數(shù)國家普遍使用的一種方法，通過對(duì)違法行為的調(diào)查得出在內(nèi)幕交易的行為發(fā)生后一個(gè)合理時(shí)間段的價(jià)格，以此來與股票交易時(shí)的價(jià)格計(jì)算差額。

[責(zé)任編輯：農(nóng)媛媛]endprint