曾璋勇+常媛++賴翔宇

中圖分類號(hào)：D922 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

內(nèi)容摘要：穩(wěn)定的資本市場對(duì)于經(jīng)濟(jì)發(fā)展及社會(huì)和諧有重要作用，在金融領(lǐng)域表現(xiàn)尤為突出。但是，受歷史遺留、體制改革、國民素質(zhì)等多方面因素影響，個(gè)人、企業(yè)、中介組織及政府信用缺失現(xiàn)象在我國仍然突出存在。本文基于商事信用基本概念，對(duì)我國商事信用的立法現(xiàn)狀進(jìn)行回顧，通過借鑒發(fā)達(dá)國家在商事信用制度方面的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，以期構(gòu)建符合我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求的商事信用法律制度框架。

關(guān)鍵詞：資本市場信用 民商法 制度構(gòu)建

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們的物質(zhì)消費(fèi)不斷豐富，但其中卻裹挾著一些不良現(xiàn)象。例如毒奶粉、毒大米等事件屢見報(bào)端；偷稅、漏稅、騙稅等現(xiàn)象層出不窮；合同違約、電信詐騙、惡意透支等案例數(shù)量倍增；假報(bào)表、假合同、假政績等情況比比皆是；三無產(chǎn)品、空殼公司、虛假交易等隨處可見。這些現(xiàn)象導(dǎo)致市場經(jīng)濟(jì)秩序被隨意踐踏，商事信用面臨嚴(yán)峻危機(jī)，經(jīng)營者與消費(fèi)者的矛盾越來越突出，成為影響社會(huì)和諧的重要誘因，考驗(yàn)著市場經(jīng)濟(jì)的“容忍度”，也考驗(yàn)著轉(zhuǎn)型時(shí)期政府的工作能力。資本市場的信用程度關(guān)乎國計(jì)民生，早已超越倫理道德的自控范疇，因此需要通過國家強(qiáng)制力予以調(diào)整。雖然人們?cè)诶碚摻绾蛯?shí)務(wù)界已對(duì)這一問題形成共識(shí)，但我國在市場商事信用法律制度的系統(tǒng)性、完整性、全面性上仍顯不足。

資本市場信用概述

（一）資本市場信用的界定

商事信用概念。信用，即“守諾言、踐成約，得信任”，這是基于道德準(zhǔn)則、社會(huì)倫理和經(jīng)濟(jì)法則的表述，是一種與經(jīng)濟(jì)能力相對(duì)應(yīng)的正向評(píng)價(jià)。商事信用是信用在商事領(lǐng)域經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一種延伸，是商事主體從事商業(yè)行為所獲得的社會(huì)正向評(píng)價(jià)。我國法律學(xué)者認(rèn)為，商事信用是商事主體基于主觀誠信及履約意愿，客觀上的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和償債能力，為履行承諾所形成的商業(yè)信賴和積極評(píng)價(jià)。因此，商事信用如果離開了主觀上的履約意愿，空有客觀上的履約能力也無法獲得信賴和好評(píng)。

資本市場信用概念。資本市場信用就是商事主體在資本市場領(lǐng)域的誠信狀況，即商事主體基于主觀上的誠實(shí)守信，以及客觀上為兌現(xiàn)承諾所形成的資本市場領(lǐng)域的商業(yè)信賴和好評(píng)，是綜合民事主體償債能力、償債行為和償債積極性的正向、積極評(píng)價(jià)。

資本市場信用的特征。第一，具有財(cái)產(chǎn)和人格雙重屬性。一方面，資本市場信用是對(duì)基于資本市場的商事主體個(gè)人特有屬性進(jìn)行評(píng)價(jià)的結(jié)果，從屬于商事主體的特定身份，具有人身權(quán)利屬性；另一方面，在法律構(gòu)架下，現(xiàn)代商事信用不再單純界定為人格信用或財(cái)產(chǎn)信用，而是兩者結(jié)合體。前者從經(jīng)濟(jì)實(shí)力方面對(duì)商事主體進(jìn)行評(píng)價(jià)，如營利能力、股東財(cái)力等情況；后者從主動(dòng)履約意愿角度對(duì)商事主體進(jìn)行評(píng)價(jià)，如股東素養(yǎng)、誠信經(jīng)營等級(jí)等因素。第二，具有排他和轉(zhuǎn)讓雙重屬性。資本市場的商事信用權(quán)的人格屬性賦予了商事主體獨(dú)占使用其權(quán)利且排除他人妨礙的權(quán)利，但商事信用又具備財(cái)產(chǎn)利益屬性，所以商事主體可通過商事信用獲得財(cái)產(chǎn)收益，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式實(shí)現(xiàn)資本市場信用的流轉(zhuǎn)。第三，具有公開和公示雙重屬性。市場經(jīng)濟(jì)通過要求商事信用實(shí)現(xiàn)被他人查詢、監(jiān)督和評(píng)價(jià)的功能，來增加商事主體關(guān)注理性判斷依據(jù)、提高交易效率、降低交易成本、防范交易風(fēng)險(xiǎn)的能力，因此使商事信用產(chǎn)生公開和公示的雙重屬性。

（二）商事信用的重要性

登記制度的改革迫切要求進(jìn)一步完善商事信用體系建設(shè)?！豆痉ā沸抻喖肮镜怯浿贫雀母锖螅畬?duì)公信力審核的弱化對(duì)商事信用自覺性提出了更高要求。在政府主導(dǎo)下，參考失信執(zhí)行人員黑名單模式，建立失信企業(yè)曝光臺(tái)制度，對(duì)出現(xiàn)過產(chǎn)品質(zhì)量不合格問題的企業(yè)進(jìn)行公示，有助于增強(qiáng)消費(fèi)者的信心，對(duì)其他商事主體形成威懾力。形成企業(yè)產(chǎn)品信息鏈條化管理，一旦出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題，可以立即追查至問題環(huán)節(jié)。

經(jīng)濟(jì)增長方式的轉(zhuǎn)變迫切要求進(jìn)一步完善商事信用體系建設(shè)。經(jīng)濟(jì)增長方式轉(zhuǎn)變的大幕已經(jīng)拉開，尤其是電子商務(wù)對(duì)傳統(tǒng)交易模式產(chǎn)生了強(qiáng)烈的沖撞，對(duì)市場信用交易提出了更高期待。完善的商業(yè)社會(huì)信用體系應(yīng)該從準(zhǔn)入登記、原材料購買、生產(chǎn)經(jīng)營、產(chǎn)品股票市場、債券市場、金融衍生品市場等領(lǐng)域?qū)ι淌轮黧w進(jìn)行監(jiān)督，迫使經(jīng)營者誠信自律，增強(qiáng)消費(fèi)者信心，促進(jìn)市場繁榮穩(wěn)定。

社會(huì)主義精神文明的創(chuàng)建迫切要求進(jìn)一步完善資本市場信用體系建設(shè)。社會(huì)和諧的內(nèi)涵在于人與人之間的認(rèn)可和信任，因此，社會(huì)信用體系的建立、健全和完善，對(duì)提高公民的個(gè)人品德和職業(yè)操守都有著極為重要的外部監(jiān)督約束作用，可以有效減少社會(huì)矛盾，是創(chuàng)建和諧社會(huì)的有力抓手。

我國資本市場信用的立法現(xiàn)狀

（一）現(xiàn)行法律介紹

基本法的相關(guān)規(guī)定。2017年十二屆全國人大五次會(huì)議通過了《中華人民共和國民法總則》，其中第七條明確規(guī)定“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，秉持誠實(shí)，恪守承諾”；2015年我國最高法院頒布《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》，增加了對(duì)證人提供虛假證言、虛假訴訟行為等失信行為的處罰，同時(shí)將失信被執(zhí)行人名單制度加入司法解釋。除此之外，《刑法》第二百六十六條也明確了對(duì)嚴(yán)重失信行為以詐騙犯罪的刑事處罰；同時(shí)在我國《合同法》、《擔(dān)保法》、《信托法》、《保險(xiǎn)法》等部門法中均將誠實(shí)和信用作為基本原則進(jìn)行規(guī)定，約定了對(duì)失信行為的懲處方式。

法規(guī)規(guī)章中的相關(guān)規(guī)定。政府以法律形式正式介入商事信用管理的起步之舉是，國務(wù)院辦公廳于2007年通過并發(fā)布的《關(guān)于社會(huì)信用體系建設(shè)的若干意見》。在該重要文件中強(qiáng)調(diào)指出，市場經(jīng)濟(jì)即信用經(jīng)濟(jì)，重點(diǎn)記錄銀行融資、履約行為、質(zhì)量銷控等方面，加快社會(huì)信用體系建設(shè)步伐。據(jù)此，國務(wù)院辦公廳提出完善行為信用記錄，共舉商會(huì)、協(xié)會(huì)之力建設(shè)行業(yè)信用體系，建立信用信息共享制度，指出了建設(shè)信用服務(wù)市場并由法律進(jìn)行監(jiān)管的信用建設(shè)之設(shè)想。

政府加強(qiáng)商事信用管理的重要之舉是《征信業(yè)管理?xiàng)l例》的頒布，這是中國政府首部針對(duì)信用管理的法規(guī)。征信管理能彌補(bǔ)交易雙方信息不對(duì)稱的弊端，促進(jìn)交易主體自覺遵守商業(yè)道德，堪稱市場經(jīng)濟(jì)的“穩(wěn)定器”。例如《征信業(yè)管理?xiàng)l例》明確規(guī)定，禁止征信機(jī)構(gòu)采集個(gè)人基因、血型等信息，以及法律、行政法規(guī)禁止采集的如存款、不動(dòng)產(chǎn)等其他個(gè)人信息，但在征信機(jī)構(gòu)明確告知不利后果并取得書面同意的屬于例外。該條例明確了個(gè)人信息公開和隱私權(quán)保護(hù)之間的關(guān)系。2013年12月，中國人民銀行頒布了《征信機(jī)構(gòu)管理辦法》進(jìn)行了更加具體的規(guī)定。endprint

政府加強(qiáng)信息管理的長遠(yuǎn)之舉在于國務(wù)院2014年正式頒布實(shí)行的《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)社會(huì)信用體系建設(shè)規(guī)劃綱要（2014-2020年）的通知》，文件第一次提到了“商務(wù)誠信”的概念，主要是深入推進(jìn)生產(chǎn)、流通、金融、稅務(wù)等十四個(gè)領(lǐng)域的信用建設(shè)。另外，國家工商行政管理局、國家食品藥品監(jiān)督管理局等均對(duì)相關(guān)領(lǐng)域的信用治理采取了有效措施，多地省市政府對(duì)信用采集和管理出臺(tái)了一系列管理辦法。

（二）現(xiàn)行法律的不足

法律體系不完備。如前所述，我國關(guān)于資本市場信用的法律散見于民商法各條款中，且僅提出原則性的誠實(shí)信用規(guī)定，實(shí)際操作性不強(qiáng)，對(duì)商事主體的約束和保護(hù)力度不夠。

資信評(píng)級(jí)法律不全面。資信評(píng)級(jí)制度是加強(qiáng)資本市場信用建設(shè)的核心舉措，目前仍未制定專門的法律法規(guī)予以調(diào)整，也未明確對(duì)評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的統(tǒng)一監(jiān)管部門?！蹲C券法》、《證券市場資信評(píng)級(jí)業(yè)務(wù)管理暫行辦法》對(duì)我國資信評(píng)估機(jī)構(gòu)的設(shè)立審批、從業(yè)人員的任職條件、收費(fèi)價(jià)格進(jìn)行了規(guī)定，但均是從證券市場的角度予以界定，無法涵蓋商事行為的各個(gè)方面。

失信懲戒力度不到位。違約成本直接成為商事主體是否選擇以身犯險(xiǎn)的重要參考指標(biāo)，當(dāng)利大于弊時(shí)，他們往往會(huì)心存僥幸，以身試法，法律的制裁產(chǎn)生的負(fù)面效應(yīng)遠(yuǎn)低于違約行為帶來的收益，這樣的信用環(huán)境和法律威懾力導(dǎo)致很多人愿意鋌而走險(xiǎn)。失信懲戒力度偏輕、失信成本偏低、外部約束力偏弱是造成商業(yè)欺詐、制假售假、重特大安全生產(chǎn)事故、偷逃騙稅、食品藥品安全事件等屢禁不止的客觀原因。

商事信用的法律制度構(gòu)建框架

（一）美、日、德的商事信用法律制度

美國的商事信用法律保護(hù)制度。高度市場化的美國經(jīng)濟(jì)必須有高度發(fā)達(dá)的商事信用作支撐。通過對(duì)商事主體進(jìn)行商事信用管理的操作模式，使得早在11年前的2006年，美國就有超過75%的居民、超過80%的企業(yè)通過個(gè)人信用卡或信用支付的方式進(jìn)行日常消費(fèi)及生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，信用交易的廣泛使用，創(chuàng)造了美國的信用服務(wù)奇跡。例如Trans Union、EquifaX、鄧白氏集團(tuán)、穆迪、標(biāo)準(zhǔn)普爾、惠譽(yù)等公司都是美國著名的征信管理公司，在個(gè)人和企業(yè)資信方面發(fā)揮著重要的作用。在立法保護(hù)上，《公平信用報(bào)告法（FACA）》是美國信用管理的專門法案，除該法案之外，在借貸關(guān)系、房屋處置、信用卡管理等方面均有相關(guān)法律予以規(guī)范。

日本的商事信用法律保護(hù)制度。第一，日本征信管理模式為政府與公眾共同管理。20世紀(jì)60年代開始，日本征信市場大部分市場份額由帝國數(shù)據(jù)銀行和東京銀行掌握，兩家機(jī)構(gòu)還基于不斷競爭，由早期提供簡單企業(yè)資信向提供綜合情報(bào)方面轉(zhuǎn)變，并最終形成目前日本以銀行協(xié)會(huì)所建立的會(huì)員制征信機(jī)構(gòu)以及市場上通過競爭脫穎而出的各類商業(yè)信用機(jī)構(gòu)為代表的信用體系。第二，日本從事信用交易的中介機(jī)構(gòu)蓬勃發(fā)展，在征信市場占有一席之地。第三，日本充分遵循市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律，由市場自動(dòng)建立信用體系。第四，日本充分保護(hù)商事主體的名譽(yù)權(quán)，并明確了救濟(jì)途徑。

德國的商事信用法律保護(hù)制度。世界范圍內(nèi)最早以法律的形式對(duì)信用權(quán)進(jìn)行確認(rèn)的是《德國民法典》，其中規(guī)定盡管主觀并無惡意或者不知其為不真實(shí)，只要違背真相侵害他人信用并造成損失的，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。德國的征信管理體系以政府為主導(dǎo)負(fù)責(zé)信用信息的管理、監(jiān)督和評(píng)價(jià)，確保了信息的公信力和隱私權(quán)的保護(hù)?！兜聡穹ǖ洹愤€對(duì)商事主體關(guān)于商事信用的知情權(quán)進(jìn)行了具體規(guī)定，而且德國作為一個(gè)誠信度較高的社會(huì)，商事主體遵守商業(yè)道德的自覺性較高，較好的促進(jìn)了市場經(jīng)濟(jì)的有序穩(wěn)定發(fā)展。

（二）我國商事信用法律制度構(gòu)建

完善商事信用法律體系。以法律的形式對(duì)商事信用予以規(guī)范，這在學(xué)術(shù)界已形成共識(shí)，我國法律對(duì)商事信用的規(guī)定基本限于要求當(dāng)事人遵循誠實(shí)信用原則這一概括性的規(guī)定。然而，誠實(shí)信用原則在民法和商法中的體現(xiàn)有不同之處，民法調(diào)整范圍更廣，商法主要涉及財(cái)產(chǎn)性內(nèi)容，具有較強(qiáng)的營利性目標(biāo)，且商法中的誠實(shí)信用原則并非一成不變，不同的社會(huì)經(jīng)濟(jì)和商業(yè)環(huán)境將賦予其不同的保護(hù)要求。為充分適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的迫切需要，我國可以學(xué)習(xí)借鑒信用發(fā)達(dá)國家在商事信用法律制度構(gòu)建方面的精華，在充分考慮國內(nèi)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和人口素質(zhì)的基礎(chǔ)上，逐步建立符合中國特色社會(huì)主義建設(shè)的商事信用法律法規(guī)。采取綜合性立法方式，制定并出臺(tái)《信用法》等專門調(diào)整信用關(guān)系的法律，并解決好配套立法的問題，構(gòu)建相對(duì)完善的信用法律體系?？梢詮囊韵聨讉€(gè)方面入手，一是在民商事立法中明確“信用權(quán)”的提法，對(duì)信用權(quán)的取得、行使、轉(zhuǎn)讓、救濟(jì)進(jìn)行規(guī)定；二是在《破產(chǎn)法》中增加調(diào)整對(duì)象，即除現(xiàn)有適用企業(yè)法人破產(chǎn)外，還應(yīng)對(duì)自然人的破產(chǎn)予以規(guī)范；三是在《擔(dān)保法》中完善中小企業(yè)信用擔(dān)保制度；四是在《保險(xiǎn)法》中建立中小企業(yè)信用保險(xiǎn)制度，提高中小企業(yè)的信用度。

強(qiáng)化商事主體準(zhǔn)入、交易和退出時(shí)的信用調(diào)節(jié)機(jī)制。第一，在準(zhǔn)入環(huán)節(jié)，商事登記制度改革后，政府審核的公信力逐漸削弱，尤其是注冊(cè)資本認(rèn)繳制的重大變革，注冊(cè)資本再也不是判斷商主體經(jīng)濟(jì)實(shí)力的“金標(biāo)準(zhǔn)”。新規(guī)對(duì)商主體信息披露的真實(shí)性也沒有提出過高要求，商事登記信息的真實(shí)性直接考驗(yàn)商事主體和消費(fèi)者的辨別力。建議以司法解釋等形式對(duì)商事登記信息的真實(shí)性、披露信息的準(zhǔn)確性、提供虛假信息的違規(guī)成本予以界定。第二，在交易環(huán)節(jié)，除道德層面約束外，還應(yīng)充分發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)的作用，尤其是加強(qiáng)資信評(píng)級(jí)管理。利用信用評(píng)級(jí)值把商事主體分成若干等級(jí)，以此給市場監(jiān)管者降低監(jiān)管難度?！墩餍艠I(yè)管理?xiàng)l例》的頒布，無疑給市場信用體系建設(shè)注射了一劑強(qiáng)心針，然而該條例對(duì)于規(guī)范資信評(píng)級(jí)行業(yè)、杜絕虛假商事評(píng)級(jí)行為還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。在當(dāng)前體制下，政府應(yīng)該在信用評(píng)級(jí)管理上居主導(dǎo)地位，應(yīng)該從準(zhǔn)入、交易行為的調(diào)整、退出標(biāo)準(zhǔn)等環(huán)節(jié)予以調(diào)整，修建資信評(píng)級(jí)反腐敗的“萬里長城”。第三，建立失信淘汰機(jī)制。對(duì)嚴(yán)重違反商業(yè)道德規(guī)范的商事主體應(yīng)建立退出機(jī)制，同時(shí)根據(jù)情節(jié)對(duì)其開出“有期”或“無期”，以及不得再從事商事交易的“罰單”。除接受舉報(bào)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)外，商事登記部門應(yīng)主動(dòng)依職權(quán)對(duì)商事主體的信用情況進(jìn)行定期核查并依據(jù)核查結(jié)果對(duì)被核查主體的征信情況予以動(dòng)態(tài)調(diào)整。

人格評(píng)價(jià)和財(cái)產(chǎn)損害賠償?shù)忍幜P。人格評(píng)價(jià)即對(duì)失信主體根據(jù)情節(jié)進(jìn)行相應(yīng)評(píng)級(jí)，并在對(duì)普通大眾開放信息的平臺(tái)上查詢商事主體的信用等級(jí)，使得商事主體在選擇交易對(duì)手上獲得信息知情權(quán)，從而降低失信企業(yè)的市場“成交率”，自食“失信惡果”。財(cái)產(chǎn)損害賠償即賠償商事主體因失信行為遭受的直接損失和間接損失，賠償金額應(yīng)大于其因失信行為可能獲得的利益。對(duì)于情節(jié)特別惡劣的情形，尤其是食品藥品等涉及國計(jì)民生的行業(yè)，更應(yīng)加大懲處力度，直接追究刑事責(zé)任?？梢猿浞纸梃b美國對(duì)失信者的懲戒手段，一是擴(kuò)大幅射面，利用社會(huì)信用管理機(jī)構(gòu)把單一失信行為擴(kuò)大為對(duì)全社會(huì)的失信，且讓影響力持續(xù)較長時(shí)間，讓失信者為其失信行為買單；二是以其人之道還治其人之身，對(duì)以謀取經(jīng)濟(jì)利益為目的的失信行為施以數(shù)倍的經(jīng)濟(jì)處罰；三是科以重刑，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的失信行為予以刑事追究。因此，只有通過增加商事失信行為懲戒力度，增加失信人的信用成本這些外部力量，才能約束商事主體不誠信的交易行為，從而凈化市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

到2020年，以上海、深圳為核心的中國資本市場將成為全球最重要、規(guī)模最大、流動(dòng)性最好的國際性金融資產(chǎn)交易市場之一。建立健全資本市場法律制度需要全社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域，尤其是經(jīng)濟(jì)和法律領(lǐng)域?qū)W者和專家的潛心研究、科學(xué)分析和實(shí)踐論證，需要國家立法部門以法律形式固定下來，以司法強(qiáng)制力保障實(shí)施，需要社會(huì)大眾不斷提高關(guān)心征信、愛護(hù)征信、利用征信的意識(shí)和水平。相信在不遠(yuǎn)的將來，我國一定可以建設(shè)更加完善全面、更加符合市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行特點(diǎn)、更加保護(hù)老百姓切身利益的資本市場信用法律體系。

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