摘 要 本文先引入判例及判例法概念,結合我國古代的判例法及英國和美國的判例法制度,闡述了判例法的特點:遵循先例、適用性強、便于社會公眾監(jiān)督、法官職業(yè)化以及不可避免的缺陷等;再根據(jù)我國現(xiàn)行法律的不足,提出我國借鑒判例法的意義,即有利于增加法律適用性、有利于完善司法解釋、有利于司法改革、有利于保障人民的權益。
關鍵詞 判例 判例法 借鑒意義
作者簡介:吳雅琴,吉首大學法學與公共管理學院研究生,研究方向:法學理論。
中圖分類號:D90 文獻標識碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.12.005
一、判例法的概述
(一)判例的概念
判例(precedent),英美法指的是判決上的先例,主要有三層意思:一是指法院判決的某個案例;二是指案例判決過程中某種判斷用來解釋或補充說明成文法的某項規(guī)定;三是指從法官的判決中推論出某些法律思想。
(二)判例法的概念
判例法(case law)是為了使判例具有法律效力,不同于制定法,判例法并不是由立法機關制定,而是法官從審理案件過程中創(chuàng)造,從而形成一種特殊形式的“法律”。它是法官司法活動的產物,基本原理是“遵循先例”。因此,很多國家又把判例法稱為“法官法”。
二、我國古代的判例法
我國古代的法律是以制定法為主,判例法只是居于從屬地位,補充和完善了制定法,一定程度上輔助制定法的實行。但是我國古代的判例是否入法,取決于皇權。
根據(jù)不同時期的不同特點,將我國古代的判例法劃分為三個階段:春秋戰(zhàn)國到秦漢時期,判例的形成階段;魏晉南北朝到元宋時期,沒有成文的判例法階段;明清時期,有成文的判例法階段。
三、國外的判例法
判例法是英美法系法律的一個重要淵源,最早誕生于中世紀的英國,而美國是現(xiàn)今實行判例法的典型國家。
(一)英國的判例法
大約是12世紀,諾曼征服以后,為了鞏固統(tǒng)治,王室法院的法官們從全國各地巡回審理案件得出的判決,主要以判例報告的形式頒布,最終發(fā)展成了判例法。鑒于英國是個注重傳統(tǒng),相信經驗的民族,其判例法的原則是“遵循先例”。
(二)美國的判例法
法理學家博登·海默曾說過:“在美國人們從未將遵循先例認為是一種不可違抗的命令,而是認為遵守先例的義務是受有關推翻早期先例的權利限制的?!泵绹⒉皇菄栏褡袷叵壤贫?,在司法實踐中,法官可以根據(jù)實際情況改變判例,從而使美國的判例法方便靈活,適用性強。
司法意見在判例法中占主要地位,而各種司法意見又以上訴法院的意見最為重要。美國的上訴法院一般有3-9名法官,判決一般由參加審判過半法官的意見組成,即過半意見。雖然參加審判法官過半同意,但也有法官會提出不同意見,甚至是反對意見。過半意見的整理與收錄由參與審判的法官負責,反對意見也要進行記錄,并說明反對的理由(也可以只提出反對意見,不說明反對理由)。還可能出現(xiàn)巧合意見,即過半數(shù)意見的整理剛好是由贊同過半數(shù)意見的結論,但不贊同下這個結論的理由的法官負責。如果過半數(shù)法官同意判決結果,但沒有過半數(shù)的法官同意判決的理由,這就只能叫做“相對多數(shù)意見”,不能叫做過半數(shù)意見。
法官在編寫過半意見的過程中會受到各方面的影響,如同意過半意見的法官會提出自己的建議,反對者也會提出反對觀點的理由等。因此有很多法官在編寫過半意見的時候會綜合考慮各方面意見,甚至將不是自己觀點的東西加進去,形成不是特別連貫的法庭意見。法庭意見主要包括三方面的內容:一是對案情基本情況的概述,二是對相關案情及有關法律問題進行陳述,三是詳細闡述判決理由,并寫明將要采取的法律措施。最后將這些判決意見按時間先后分類整理成冊,便形成最后的判例報告。
四、判例法的特點
判例法不同于制定法,始于英國,又為英美法系所采用。作為一種特殊的法律,有其獨有的特點,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)“遵循先例”原則
判例法“遵循先例”的原則,即以前案件判決中的法律原則對之后同類案件具有約束力。相同的情況,相同對待;類似的情況參考對待,根據(jù)以往類似案件的判決,預測出類似案件的判決結果,有利于社會的監(jiān)督,一定程度上保證司法的公平公正。審判是按照以往相似的案例處理,大量縮減了法官辦理同類案件的時間,從而提高辦案的效率。
(二)適用性強
判例法具有廣泛的適用性,用判例對已有法律法規(guī)的進行補充說明或對法律法規(guī)以及相關概念進行細化、解釋說明,有利于彌補某些法律存在的不足。在社會飛速發(fā)展的今天,判例法作為橋梁,將過去的法律價值和現(xiàn)在的法律價值連接起來,對于以前沒有的情況,可以創(chuàng)造先例,靈活性強。這樣,便可以在保持法律連續(xù)性和穩(wěn)定性的同時,解決現(xiàn)在情形同立法當時情形存在的沖突,適應社會發(fā)展需要。有利于法律的進一步完善。
(三)便于社會公眾監(jiān)督
判例法要求所有的判例都要對社會進行公布。為此,法官在審理案件的過程中,會將判決以書面報告的形式,對于案情、判決依據(jù)等盡可能詳細的表述出來,以判例報告的形式公之于眾。引起社會重視,社會公眾也會關注案件情況,社會公眾參照以往案例的判決,對于新的案件也會有自己的心理預期,將預期的結果跟法官案件判決結果進行對比,如果法官的判決結果跟自己預期相差過大的話,會尋找相應的解決措施。因此判例的公布在強化公眾的參與感的同時,還有利于社會公眾的監(jiān)督,從而在一定程度上保證司法的公平公正。
(四)法官職業(yè)化
在實行判例法的國家,要求法官具有很高的素質,這種素質既包括過硬的專業(yè)素質,也包括良好的思想道德素質。法官不僅需要深刻理解法律精髓,依靠現(xiàn)行的法律對案件進行判決,還需要與時俱進,將典型的案件作為判例,使判例法更好的延續(xù)。由于判例法下,法官具有很大的自由裁量權,所以這就要求法官具有良好的思想道德素質,對自己辦的每一個案子負責,作公平正義的化身。endprint